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電子商務發(fā)展的法律瓶頸及突破對策
納斯達克的狂風暴雨,使很多人對新由感性的炒作回回理性的思考。商務作為新經(jīng)濟的核心,更需要人們以務實的態(tài)度克服電子商務中的各種瓶頸。是關系的調(diào)節(jié)器,沒有宏觀的法律環(huán)境作支撐,電子商務只能是空中樓閣,根本不可能廣泛。在傳統(tǒng)的經(jīng)濟體制下形成的法律體系面對電子商務的沖擊時,已顯得力不從心。盡快地完善電子商務交易的法律法規(guī),強化電子商務的安全治理,規(guī)范買賣雙方和中介機構的交易行為,明確交易各方當事人的法律關系和法律責任,嚴厲打擊各種違法交易行為,對電子商務的發(fā)展至關重要。
一、發(fā)展電子商務面臨的主要法律
電子商務是建立在機基礎上的極具變革性的貿(mào)易運營模式。隨著Internet的發(fā)展,Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計算機網(wǎng)絡。Internet本身具有的開放性、全球性、虛擬性、自由性的特點,也成為電子商務的內(nèi)在特征。電子商務的本身屬性決定了它必然會沖擊原有的法律體系,出現(xiàn)一系列新的法律題目。
1.電子交易的安全性題目
電子交易的安全性題目是阻礙電子商務發(fā)展的最大題目。國內(nèi)不少專家學者以為,電子商務是Internet技術應用的全新方向,是建立在技術性的網(wǎng)絡系統(tǒng)基礎上,它源于技術,因此,電子商務發(fā)展中出現(xiàn)的題目也只有技術的進步才能解決,即通過防火墻、加密技術、數(shù)字簽名、身份認證等技術,來確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是,就而言,技術的進步并沒有解決電子商務的安全題目。應用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(SSL:Security Socket Layer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月,由VISA與MASTER CARD兩大信用卡國際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進行安全電子交易的Scr協(xié)議(Security Electronic Transation)固然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務交易的安全題目。但是,實踐證實,純技術性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網(wǎng)絡犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術的左右開弓,才能維護和保障電子商務的穩(wěn)健發(fā)展。
2.電子合同的法律題目
電子合同是數(shù)字化的,根本不同于傳統(tǒng)的書面合同,這使得電子合同效力的認定及操縱題目變得非常復雜。
我國電子商務立法中僅有《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第11條關于書面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關于當事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認書”的規(guī)定。前者承認了電子合同的正當性,后者涉及電子合同生效的要求,是對電子合同法律效力實現(xiàn)方式的一種有益探索。另外,《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時間、承諾的生效時間及合同成立地點,但是僅有以上幾點,電子合同仍無法操縱。
為解決電子合同的法律題目,中心有關部分及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對電子合同法律題目的探索和嘗試,然而,法出多門,必然與電子商務的無界性和自由性相沖突,終極還是阻礙電子商務的發(fā)展。
3.電子商務認證的法律題目
數(shù)據(jù)資訊的貿(mào)易化應用,使得認證機構(CA: Certificate Authority)的服務成為電子商務的必須,否則,電子商務交易形式就可能由于缺乏中介信用而無法發(fā)展。
認證機構的核心職能是發(fā)放和治理用戶的數(shù)字證書,它提出的是經(jīng)過核實的、交易雙方都關心的基本信息和信用證實,通常包括交易人是誰、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。
目前,有不少地區(qū)、部分甚至都建立起認證中心,存在不少的隱患:一、認證機構是一種專業(yè)化的信息服務機構,并非一般的實現(xiàn)某種貿(mào)易利潤的機構。它對交易各方負有特殊的職業(yè)義務,這種義務是一種社會責任,是一種倫理道德。一旦出現(xiàn)認證機構左袒交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現(xiàn)象,法律有何規(guī)定?二、從營業(yè)目的來看,認證機構屬于公共企業(yè),以向全社會提供電子商務交易信用為已任,并非追求單純的經(jīng)濟利潤為已任。它的利潤來自其規(guī);臉I(yè)務服務。
國內(nèi)很多專家學者以為,目前,司法公證應參與電子商務,充當認證機構的角色,以避免電子商務法未出臺前發(fā)生認證機構的法律糾紛。但這對司法公證部分的信息化建設提出了更高的要求。
4.知識產(chǎn)權
商務的無形化使知識產(chǎn)權保護更加艱難。
上的諸如域名、網(wǎng)頁上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁的商標所涉及的貿(mào)易秘密等都會牽涉到專利權、商標權、版權、著作權等知識產(chǎn)權題目。因此,保護知識產(chǎn)權與電子商務有著密切的聯(lián)系。
國際組織包括世界知識產(chǎn)權組織、世界貿(mào)易組織和聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會紛紛制定了有關的條約,來保護知識產(chǎn)權。如1996年世界知識產(chǎn)權組織通過的《版權條約》,1996年6月聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會通過的《電子商務示范法》(Model Law on Electronic Commerce)。
5.隱私題目
最近,美國《貿(mào)易周刊》進行了一項有關電子商務的隱私權方面的調(diào)查。結果顯示,大多數(shù)人擔心個人隱私外泄,而且很多人把拒盡電子商務回究于個人隱私的無法保障。因此,在個人隱私題目上,各國政府應相互配合,在層次上和技術層次上進行廣泛合作,尋找出現(xiàn)尊重個人隱私,又答應個人自由,同時也答應政府以恰當方式進行治理的最佳方式。
6.電子商務的管轄權題目
因電于商務具有全球性和開放性的特點,使各國政府都非常關心電子商務的管轄權。各國政府都希看本國法院擴大管轄權,以維護本國利益。假如管轄權題目處理不當,定會引來各國問不必要的糾紛。因此,各國應相互協(xié)調(diào),以國際法的形式確立電子商務管轄權的操縱規(guī)則。
當然,電子商務在發(fā)展過程中碰到的法律題目遠不止上面幾個題目,還有如電子商務運營模式的法律保護、電子商務的稅收等題目,這都需要人們以務實的態(tài)度逐一加以克服。
二、鑒戒國外電子商務的立法經(jīng)驗
國外的電子商務的法律建設伴隨著電子商務的發(fā)展已經(jīng)走過多年的路程。
假如沒有一個成熟的、同一的法律系統(tǒng)來仲裁電子商務的各種糾紛,人們對電子商務就會看而生畏。世界各國多年的立法實踐經(jīng)驗成果相當豐富,我們應充分鑒戒和吸收獲功經(jīng)驗,服務于的電子商務立法。
三、電子商務立法的基本原則
1.立足于國際立法趨同的取向
力爭與國際立法趨同是由電子商務的無界性和自由性決定的。中國電子商務立法只有爭取與國際立法接軌,才能參與全球性的競爭。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務示范法》的有關規(guī)定,同時根據(jù)《電子商務示范法》的精神增加了一些,如網(wǎng)絡服務提供者責任、認證機構及數(shù)字簽名的法律標準和驗證、電子記錄和簽名的政府作用等;像《美國電子商務綱要》第四原則所述,政府應該承認Internet的唯一無二的特征,現(xiàn)有的法律規(guī)章凡屬可能妨礙電子商務發(fā)展者均應修訂。
2.《電子商務示范法》尚未涉及的題目
《電子商務示范法》尚未涉及的法律題目,一般指未發(fā)出通知或通知錯誤的責任題目、電子提單題目、合同訂立的時間和地點、要約和承諾題目,還有稅收、、信息安全、市場準進、知識產(chǎn)權、司法管轄和國際協(xié)助消費者權益保護題目等。
此外,中國的電子商務立法還應遵守以下原則:
1.體現(xiàn)國家意志,把國家利益放在第一位;
2、有利于電子商務發(fā)展,而不是制約和阻礙;
3.立法要有遠見,要、更具可操縱性;
4.基礎性、緊迫性的法律法規(guī)應優(yōu)先考慮。
通過各方面的努力,克服包括法律在內(nèi)的各種瓶頸,電子商務將實實在在的、更有深度更大規(guī)模地改變?nèi)祟惿鐣、?jīng)濟、治理、服務等方面,也將終極從根本上改變?nèi)祟惖耐ㄓ、、工作和娛樂的方式,從而真正實現(xiàn)助飛中國。
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