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德國不當(dāng)?shù)美贫群喗?/p> 一、《德國民法典》不當(dāng)?shù)美贫雀攀觥 〉聡牟划?dāng)?shù)美贫劝▋纱蟛糠�，即《德國民法典》第二編“債法”第七章第二十四�?jié)與第一編“總則”中的有關(guān)條款。其中第二編第七章第二十四節(jié)是其核心部分，這一部分體例上相對獨立地處于合同與侵權(quán)行為之間。該部分共11個條文，即第812條至第822條。從上看，第二十四節(jié)又可分為兩部分，第812條至第817條為第一部分，規(guī)定不當(dāng)?shù)美某闪�；余下部分則規(guī)定不當(dāng)?shù)美男Ч！ 〉谝徊糠值闹饕獌?nèi)容是：假如一方有意識地、基于一定目的而增加他方財產(chǎn)（給付），但無法律上的原因，根據(jù)第812條第1款第1項，受領(lǐng)方負返還不當(dāng)?shù)美x務(wù)。但若有下列情形之一者，受領(lǐng)人得抗辯該不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)：（1）因清償債務(wù)而為給付，于給付時明知無給付義務(wù)者。（2）給付系道德上之義務(wù)者。（3）給付目的之訂立，如使受領(lǐng)人因受領(lǐng)而違反法律禁止性規(guī)定或善良風(fēng)俗的，且給付人就該項違反亦應(yīng)負責(zé)者。另外，假如收益因給付外事由而產(chǎn)生，則受損人得依第812條第1款第2項主張非給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。 第二部分的主要內(nèi)容是：不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的客體為所受利益及基于該利益更有所得者。返還的，以原物返還為原則，以價額償還為例外。返還利益的范圍“受所得利益不存在（Wegfall der Bereicherung）”的限制，但其并不能當(dāng)然地消滅債務(wù)人的返還責(zé)任�！ 《�、不當(dāng)?shù)美姆N類 《德國民法典》區(qū)分因給付而受利益和因給付外事由而受利益兩種情形，將不當(dāng)?shù)美譃榻o付不當(dāng)?shù)美↙eistungskondiktion）與非給付不當(dāng)?shù)美麅煞N類型。 �。ㄒ唬┙o付不當(dāng)?shù)美 ?. 給付不當(dāng)?shù)美某闪⒁ 〗o付不當(dāng)?shù)美笩o法律上原因，因他人之給付而受有利益者，應(yīng)負返還義務(wù)。其構(gòu)成要件有三：（1） 因給付而受有利益；（2）致他人受到損害；（3）無法律上的原因。[1]分述如下： �。�1）因給付而受有利益 給付，指有意識地、基于一定目的而增加他人的財產(chǎn)。所謂“有意識地”，是指給付須基于給付者的意思，若受領(lǐng)人得利非基于給付者的意思，則不成立給付不當(dāng)?shù)美��！盎谝欢康摹�，指給付者在給付時須有明確的目的性。給付概念所夸大的“有意識地”和“基于一定目的”這兩點，在學(xué)理上稱為“雙重目的性”，其功能有二：（1）可依此決定給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)確當(dāng)事人；（2）以當(dāng)事人所欲實現(xiàn)目的是否達成，來認定法律上原因之有無，并由此劃分給付不當(dāng)?shù)美念愋汀?[2] 所謂受有利益，通說以為以財產(chǎn)上利益為限，即須以客觀的、的標(biāo)準(zhǔn)予以衡量。財產(chǎn)上的增加，包括積極和消極兩個方面。就積極而言，指財產(chǎn)總額增加而生之積極的得利；消極乃指財產(chǎn)總額應(yīng)減少而未減少所生之消極的得利�！ 。�2）致他人受到損害 如前所述，給付是一方有意識地、基于一定目的而增加他方的財產(chǎn)。在這種情況下，給付方必然會在財產(chǎn)上、勞務(wù)上，或其他方面有所損失。換言之，因給付而生之不當(dāng)?shù)美�，受領(lǐng)人所得之利益即為給付人所受之損害。[3] �。�3）無法律上的原因 《德國民法典》第812條明確以“無法律上原因”作為不當(dāng)?shù)美囊�，換言之，假如有法律上的原因，原則上不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美�。判定�?dāng)事人之間的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是否正當(dāng)，無須再借助“正義”等抽象概念，而由其他部分法，尤其是合同法來確定。所以，在給付不當(dāng)?shù)美愋蛢?nèi)，假如給付方根據(jù)合同法，無給付義務(wù)（如合同不成立、無效或被撤銷）而為給付，則可基于不當(dāng)?shù)美�，請求受領(lǐng)人返還其所得利益�！ �2. 基于給付的幾種具體返還請求權(quán) 在基本條款之外，《德國民法典》還規(guī)定了幾種基于給付的具體返還請求權(quán)， 即：目的不達之返還訴權(quán)（condictio ob rem， condictio cuasa data causa non secuta）、目的嗣后消失之返還訴權(quán)（condictio ob causam finitam）、因給付原因不法之訴權(quán)（condictio ex injusta causa）和污染行為之訴權(quán)（condicto ob turpem vel iniustam causam）。 “目的不達之返還訴權(quán)”規(guī)定在《德國民法典》第812條第1款：依律行為之內(nèi)容，給付所欲達成之結(jié)果，不為發(fā)生者，亦應(yīng)負返還之義務(wù)�！澳康牟贿_之返還訴權(quán)”僅適用于以下這種情況，即一方當(dāng)事人向他人給付，并非為得到對方的對待給付，而是出于其他目的， 且該目的不能作為債的標(biāo)的。“目的嗣后消失之返還訴權(quán)”規(guī)定于第812條第1款有規(guī)定，法律上之原因，嗣后回于消失者，亦應(yīng)負返還義務(wù)�！ ∵@幾種基于給付的具體返還請求權(quán)在《德國民法典》中的作用非常有限，很少有適用機會�！ �3. 給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的排除 《德國民法典》設(shè)有數(shù)款例外規(guī)定排除給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的適用。其一，因清償而為給付，在給付時明知無給付之義務(wù)者，不得請求返還；其二，給付所欲達成之結(jié)果如自始不能發(fā)生，且為給付人所明知，或給付人違反誠信原則妨礙結(jié)果發(fā)生者不得請求返還；其三，給付系履行道德上義務(wù)，或基于禮節(jié)上原因者，不得請求返還。此外，第817條還設(shè)有一條倍受爭議的規(guī)定，以抗辯“因給付原因不法之訴權(quán)”和“污染行為之訴權(quán)”，即給付人與受領(lǐng)人都對違反法律之禁止性規(guī)定或善良風(fēng)俗應(yīng)負責(zé)者，不得請求返還�！ 。ǘ┓墙o付不當(dāng)?shù)美 》墙o付不當(dāng)?shù)美�，指因給付外事由所生之財產(chǎn)變動，即當(dāng)事人之間的財產(chǎn)變動并非出于受損方有意識的、基于一定目的的行為。非給付不當(dāng)?shù)美伞兜聡穹ǖ洹返?12條第1款后半部概括規(guī)定：以其他方式致他人受損害而獲利益者，負返還義務(wù)。非給付不當(dāng)?shù)美煞譃槿N基本類型，即權(quán)益侵害不當(dāng)?shù)美‥ingriffskondiktion）、支出用度不當(dāng)?shù)美╒erwendungskondiktion）和追索型不當(dāng)?shù)美≧ückgriffskondiktion）�！ ≡谶@三種非給付不當(dāng)?shù)美校詸?quán)益侵害不當(dāng)?shù)美顬橹匾�。�?dāng)事人之間財產(chǎn)（尤其是物權(quán)）發(fā)生變動，有的系直接基于法律規(guī)定。按不當(dāng)?shù)美囊话悖敭a(chǎn)轉(zhuǎn)移有法律依據(jù)的，不應(yīng)成立不當(dāng)?shù)美�。但有時當(dāng)事人之間發(fā)生財產(chǎn)變動，法律規(guī)定的目的乃在于保護交易安全，或謀求法律技術(shù)上的方便，不過形式上使該權(quán)利先回屬于受益人，而實質(zhì)上并非使其終局性地受益。在這種情形下，受益人獲益雖基于法律規(guī)定，但若保有利益，仍不具有法律上的原因，應(yīng)構(gòu)成權(quán)益侵害不當(dāng)?shù)美�。這主要包括因添附而生不當(dāng)?shù)美鸵驘o權(quán)處分而生不當(dāng)?shù)美��！ ≈档昧粢獾氖牵巳N基本類型并沒有窮盡所有類型的非給付不當(dāng)?shù)美�。隨著相關(guān)部分法尤其是侵權(quán)法的，必然會不斷出現(xiàn)新的非給付不當(dāng)?shù)美愋汀！ 。ㄈ?給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)與非給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的關(guān)系 在二人關(guān)系的不當(dāng)?shù)美�，若認定當(dāng)事人之間有給付關(guān)系，就構(gòu)成要件而言，當(dāng)然排除非給付關(guān)系；只有在當(dāng)事人間沒有給付關(guān)系時，才可能發(fā)生非給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。但在第三人參與損益變動過程而與受益人或受損人具有給付關(guān)系的時候，就涉及到如何處理給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)與非給付不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的關(guān)系，以及由此如何判定當(dāng)事人的。對此題目，德國實務(wù)界公道論界一致以為，應(yīng)優(yōu)先適用給付不當(dāng)?shù)美瓌t。該原則被稱為“非給付不當(dāng)?shù)美o助性理論”�！ ∪�、不當(dāng)?shù)美男ЯΑ 。ㄒ唬┎划?dāng)?shù)美埱髾?quán)的客體 一般以為，《德國民法典》關(guān)于不當(dāng)?shù)美Ч囊?guī)定，同一地適用于給付與非給付這兩種類型的不當(dāng)?shù)美！ 「鶕?jù)第818條，返還不當(dāng)?shù)美目腕w，包括所受利益及本于該利益更有所得者（即收益）。根據(jù)《德國民法典》第100條，收益是指物的或者權(quán)利的果實以及依物的或者權(quán)利的使用所取得的利益。返還不當(dāng)?shù)美姆椒�，以返還所受利益的原狀（原物返還）為原則，以價額償還為例外。 1. 原物返還 依《德國民法典》，原物返還是返還不當(dāng)?shù)美闹饕绞健Ｖ挥性谒芾嬉榔湫再|(zhì)，或受領(lǐng)人基于其他情形，不能返還者，才能以價額償還。具體而言，原物返還的方式，因受領(lǐng)人所受領(lǐng)之物或權(quán)利的不同而有所不同。對于可轉(zhuǎn)移之權(quán)利，如所有權(quán)、專利權(quán)、讓于之債權(quán)等，為其返還，應(yīng)為轉(zhuǎn)移行為；經(jīng)設(shè)定之物上權(quán)利，應(yīng)廢止之，經(jīng)成立之債權(quán)，應(yīng)免除之；經(jīng)廢止之物上負擔(dān)，應(yīng)回復(fù)之；經(jīng)轉(zhuǎn)移之占有，應(yīng)交還之。[4] 若原得利之標(biāo)的物已不存在時，如權(quán)利已行使、因原物損毀而對第三人有求償權(quán)或自第三人受領(lǐng)有賠償物，可以以替換給付為返還標(biāo)的�！ �2. 價額償還 得利之標(biāo)的物或其替換給付，及本于該利益所得之收益，假如依其性質(zhì)不能返還，或受領(lǐng)人基于其他事由，不能返還者，應(yīng)償還其價額。所謂依其性質(zhì)不能返還，多指所受利益為勞務(wù)、物的適用或消費、免除他人的債務(wù)等；所謂其他事由，諸如：因滅失、被盜或遺失；受領(lǐng)人將受領(lǐng)標(biāo)的物出售、贈予或與他人之物互易而轉(zhuǎn)移其所有權(quán)等。[5] �。ǘ┎划�(dāng)?shù)美颠�的范圍 如前所述，《德國民法典》概括規(guī)定了不當(dāng)?shù)美颠�請求權(quán)的客體，但對受領(lǐng)人應(yīng)返還義務(wù)的“范圍”，則依受領(lǐng)人為善意或惡意而設(shè)定了不同的規(guī)定，并因此第三人的返還義務(wù)。分述如下： 1. 善意受領(lǐng)人的返還責(zé)任 《德國民法典》第818條第3款規(guī)定，若“所受利益已不存在”，受益人免負返還或償還價額的責(zé)任�？梢姡埔馐茴I(lǐng)人僅負返還其現(xiàn)存利益的責(zé)任，若所受利益已不存在，則不必返還或償還價額。該項規(guī)定凸顯了不當(dāng)?shù)美ǖ墓δ芘c目的，即在于取除受領(lǐng)人無法律上原因而得利益。因此，返還責(zé)任的底線應(yīng)當(dāng)是保證善意受領(lǐng)人的財產(chǎn)，不致因不當(dāng)?shù)美颠�請求權(quán)而有所減少。[6]顯然，此規(guī)定有利于受領(lǐng)人，而對受損人不利�！ �2. 加重返還責(zé)任 《德國民法典》第818條第3款將不當(dāng)?shù)美颠�的范圍限于現(xiàn)存利益，其主要目的在于保護受領(lǐng)人對所受利益具有正當(dāng)性的信賴。[7]但此種信賴并非全值保護，在以下情形，法律課予不當(dāng)?shù)美麄鶆?wù)人以較重責(zé)任： �。�1）自訴訟系屬（Rechtsh？ngigkeit）[8]發(fā)生之時起 依《德國民法典》第818條第4款，訴訟系屬一經(jīng)發(fā)生， 即當(dāng)要求返還不當(dāng)?shù)美脑V訟開始后，收益人不得再主張所受利益不存在，而應(yīng)根據(jù)一般規(guī)定負其責(zé)任。而所謂一般責(zé)任，須參引第291條和292條的規(guī)定。根據(jù)這兩個條文，不當(dāng)?shù)美麄鶆?wù)人即使未延遲返還，亦應(yīng)自發(fā)生訴訟系屬之時起支付利息；此外，自發(fā)生訴訟系屬之時起，若所受利益損毀、滅失或其他原因致返還不能的，不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人得提起損害賠償請求權(quán)。 �。�2）有惡意或者違反法律或善良風(fēng)俗 依《德國民法典》第819條，受領(lǐng)人于受領(lǐng)時知無法律上原因或其后知之者，自受領(lǐng)時或知無原因時起；以及受領(lǐng)人因受領(lǐng)給付而違反法律或善良風(fēng)俗時，自受領(lǐng)時起，適用第818條第4款規(guī)定的加重責(zé)任。 3. 第三人的返還義務(wù) 根據(jù)第818條第3款，受領(lǐng)人得主張所受利益不存在，而受益人免負返還或償還價額的責(zé)任。但假如受領(lǐng)人因?qū)⑵渌茴I(lǐng)標(biāo)的物無償贈予第三人，而致所受利益不存在時，該第三人是否應(yīng)負返還責(zé)任呢？《德國民法典》第822條規(guī)定，受領(lǐng)人以其所得利益無償讓與第三人的，假如受領(lǐng)人因此而免除返還義務(wù)時，該第三人所負返還義務(wù)與無法律上原因而從債權(quán)人處所受利益相同�！ ∽⑨專骸 1] 參見黃立著：《民法債編總論》，政法大學(xué)出版社2002年版，第530-531頁�！ 2] 參見王澤鑒著：《債法原理oooo不當(dāng)?shù)美�，中國政法大學(xué)出版社2002版，第35頁�！ 3] 同上，第43頁 [4] 參見史尚寬著：《債法總論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第98頁。 [5] 參見前引[2]，王澤鑒書，第206頁�！ 6] 參見前引[2]，王澤鑒書，第215頁�！ 7] 參見前引[1]，黃立書，第228頁�！ 8] “訴訟系屬（Rechtsh？ngigkeit）”是德國民事訴訟法中的一個術(shù)語，在實體法上，訴訟系屬的法律效果主要使消滅時效停止；使不當(dāng)?shù)美颠�義務(wù)人的責(zé)任加重，使對訴訟利息的請求權(quán)成立。參見陳衛(wèi)佐譯注：《德國民法典》，法律出版社2004年版，第84頁
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