買賣合同擬訂、審查示例分析（上）
前言合同是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)、個(gè)人之間就交易行為進(jìn)行明確約定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的證實(shí)，我國專門出臺(tái)了《中華人民共和國合同法》對(duì)此進(jìn)行規(guī)范與約束。筆者是企業(yè)法律工作者、經(jīng)營治理者。在實(shí)踐工作中發(fā)現(xiàn)很多企業(yè)不是非常重視合同的擬訂、審核與履行，導(dǎo)致了大量的合同債務(wù)糾紛頻頻發(fā)生。事實(shí)上，一份具體完備、正當(dāng)公道的合同是對(duì)當(dāng)事人企業(yè)進(jìn)行有效約束的，也是保護(hù)自身正當(dāng)權(quán)益不受非法侵害的需要。當(dāng)然，我國合同法規(guī)定了15種有名合同，而筆者就最常見的貨物買賣合同通過示例，進(jìn)行簡(jiǎn)單分析。�？纯凑吣軓闹惺艿絾l(fā)與理解�！ ∈纠罕本┠畴娨暀C(jī)公司銷售員張三與南京某百貨公司采購員李四在參加廣交會(huì)時(shí)候，雙方對(duì)電視機(jī)買賣達(dá)成一致，就在廣州簽定了以下合同： 電視機(jī)購銷合同 供方：北京藍(lán)天電視機(jī)有限公司上海分公司 簽訂地點(diǎn)：廣州市需方：南京白云百貨有限公司家電中心 簽訂時(shí)間：2000年4月18 日 第一條 產(chǎn)品名稱、商標(biāo)、型號(hào)、數(shù)目、金額、供貨時(shí)間及數(shù)目： 電視機(jī) 藍(lán)天牌 29寸平面 100臺(tái) 1500元/臺(tái) 150000元 爭(zhēng)取三季度交貨 第二條 質(zhì)量要求技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)： 按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 第三條 供方對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的期限、條件： 按國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行 第四條 交（提）貨方式： 供方倉庫交貨 第五條 運(yùn)輸方式及到達(dá)站（港）的用度負(fù)擔(dān)： 需方負(fù)責(zé) 第六條 公道損耗計(jì)算方法： 無 第七條 包裝標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的供給與回收和用度負(fù)擔(dān)： 空缺 第八條 驗(yàn)收方式及提出異議期限： 當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)收合格后10天內(nèi) 第九條 隨機(jī)備品、配件工具數(shù)目及供給辦法： 配件為：每臺(tái)電視機(jī)遠(yuǎn)控器1件 第十條 結(jié)算方式及期限： 帶款提貨，現(xiàn)金結(jié)算 第十一條 如需提供擔(dān)保，另立合同擔(dān)保書，作為本合同附件。 第十二條 違約責(zé)任： 需方應(yīng)當(dāng)預(yù)支定金款50000元，違約金30000元。違約方負(fù)責(zé)賠償對(duì)方全部經(jīng)濟(jì)損失�！ 〉谑龡l 解決合同糾紛的方式： 按合同法規(guī)定執(zhí)行 第十四條 其他約定事項(xiàng)： 無 由于當(dāng)事人是在會(huì)展期間訂立的買賣合同，該合同是使用有關(guān)格式合同范本填寫制定的。表面上看符合合同法規(guī)定的內(nèi)容要求。但是，從法務(wù)角度來看，該合同還是存在缺陷。筆者試從合同各條款具體進(jìn)行逐一分析。 一、 合同主體資格題目 本合同簽定雙方是北京藍(lán)天電視機(jī)公司上海分公司與南京百貨公司家電中心。表面上看沒什么題目，由于雙方都是企業(yè)負(fù)責(zé)購銷業(yè)務(wù)的部分。但是，必須留意到，無論購銷雙方都是企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)（分公司與家電中心），按照民法通則的有關(guān)規(guī)定，分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立法人資格，是不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的其他組織。應(yīng)該由北京電視機(jī)公司與南京百貨公司作為法人單位進(jìn)行合同簽定�！ ‘�(dāng)然在實(shí)際工作中，往往是分支機(jī)構(gòu)或部分工作職員來進(jìn)行合同業(yè)務(wù)操縱。那樣的話，就需要對(duì)合同簽訂雙方進(jìn)行主體資格確定，首先不能以分支機(jī)構(gòu)名義簽訂合同，應(yīng)該由其上級(jí)的公司法人名義簽訂合同。假如公司法人授權(quán)分支機(jī)構(gòu)簽訂合同，應(yīng)當(dāng)出示法人授權(quán)證實(shí)文件。也就是說先要了解對(duì)方是否具備法人或者代理人資格，有沒有簽訂合同的權(quán)利。否則該合同往往會(huì)由于缺乏主體正當(dāng)資格而無效。 審查合同主體資格最有效的文件是對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照，假如有營業(yè)執(zhí)照，而且是獨(dú)立法人資格的營業(yè)執(zhí)照是可以簽訂合同的；假如是分支機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照，那么就需要對(duì)方提供上級(jí)法人單位的營業(yè)執(zhí)照和授權(quán)書�！ 《� 合同標(biāo)的約定題目 1. 產(chǎn)品名稱過于籠統(tǒng)。 電視機(jī)有彩色與黑白兩種，可能大家都以為反正現(xiàn)在大多是彩色電視機(jī)，推定本合同標(biāo)的物就是彩色電視機(jī)。實(shí)在合同要求就是具體，假如加上彩色電視機(jī)就比較完備，防止對(duì)方由于合同中沒有約定是“彩色”而鉆空子�！ �2. 產(chǎn)品商標(biāo)是否是生產(chǎn)者有權(quán)正當(dāng)使用的商標(biāo)�！ ∮捎谀壳按蠹覍�(duì)商標(biāo)保護(hù)意識(shí)增強(qiáng)了，尤其對(duì)某些消費(fèi)品而言，是企業(yè)品牌形象的表現(xiàn)。那么在買賣合同中，需方就是買方需要留意：對(duì)方提供的產(chǎn)品其商標(biāo)是否是正當(dāng)持有，當(dāng)然現(xiàn)在國家對(duì)企業(yè)商標(biāo)，除了對(duì)人用藥品與煙草制品有強(qiáng)制注冊(cè)商標(biāo)要求外，對(duì)其他產(chǎn)品尚無注冊(cè)要求。但是從保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)角度出發(fā)，買方還是要對(duì)賣方的產(chǎn)品其商標(biāo)權(quán)進(jìn)行了解。防止由于購買了侵犯他人商標(biāo)的產(chǎn)品，而導(dǎo)致被追究法律責(zé)任的情況�！ �3. 產(chǎn)品型號(hào)規(guī)定模糊�！ �29寸是普通的型號(hào)標(biāo)準(zhǔn)，而“平面”則是個(gè)模糊概念，一般人都知道目前市場(chǎng)上主要有“純平”與“超平”兩種，其價(jià)格相差很大。也許會(huì)因此導(dǎo)致了對(duì)產(chǎn)品的重大誤解：對(duì)買受人而言支付了“純平”彩電的價(jià)格，拿到了“超平”的產(chǎn)品；而出賣人也可能以為是供給“純平”的產(chǎn)品卻接收到“超平”的價(jià)款。從而導(dǎo)致了爭(zhēng)議發(fā)生。 4. 產(chǎn)品供給時(shí)間與數(shù)目不明確�！ 傲�(zhēng)三季度交貨”是很不規(guī)范的說法。由于沒有具體時(shí)間限制，那么雙方對(duì)合同履行時(shí)間就有了爭(zhēng)議隱患。三季度有6、7、8三個(gè)月份，究竟是哪一天呢？在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下產(chǎn)品價(jià)格隨著各種市場(chǎng)因素的變化而上下波動(dòng)，這就使交（提）貨期限對(duì)買賣雙方利益產(chǎn)生很大影響，假如不明確時(shí)間期限，那么合同雙方在市場(chǎng)價(jià)格發(fā)生變化時(shí)候，可能因履行時(shí)間上發(fā)生糾紛。所以應(yīng)該在簽訂合同中進(jìn)行明確，當(dāng)然可以留下一定的余地，但是盡不可以象留下季度之類過于寬泛的時(shí)間�！ �5. 產(chǎn)品花色沒有規(guī)定�！ ‖F(xiàn)實(shí)生活中，產(chǎn)品是豐富多彩的。象電視機(jī)顏色一樣，可以是黑、白、紅、藍(lán)、綠、灰等等。對(duì)于買方而言，花色豐富也是其銷售利益之一。所以應(yīng)該加上諸如顏色款式等等約定，這樣也避免單一花色發(fā)生爭(zhēng)議。 三、 質(zhì)量條款題目不明確�！ �1. 合同第二條 質(zhì)量要求技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)：按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行-該條款含糊不清�！ ∮捎�，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是非常重要的。一旦發(fā)生質(zhì)量爭(zhēng)議，那么就需要一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量來確定責(zé)任。按照合同法的有關(guān)規(guī)定：質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。所以為防止?fàn)幾h發(fā)生，建議可以把該條款改為：“按國家規(guī)定的或生產(chǎn)廠商的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)********（標(biāo)準(zhǔn)號(hào)）執(zhí)行，假如有爭(zhēng)議將以國家技術(shù)監(jiān)視部分的檢驗(yàn)結(jié)果為準(zhǔn)�！薄 �2. 第三條 供方對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)的期限、條件：按國家有關(guān)規(guī)定-該條款缺乏要件�！ 『贤侗局性摋l款是規(guī)定賣方對(duì)其產(chǎn)品的質(zhì)量保證義務(wù)的。賣方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量并不是無窮期、無條件負(fù)責(zé)任的，而是要有時(shí)間與條件的限制。為此合同雙方應(yīng)就此對(duì)賣方承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的時(shí)間和期限作出明確的規(guī)定。只要一個(gè)限度內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量題目，買方就有權(quán)利要求賣方承擔(dān)責(zé)任；超過這一限度，賣方不再承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。假如只是含糊說按有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的話，那么究竟是按什么規(guī)定執(zhí)行呢？又是埋伏下爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。應(yīng)該按行業(yè)慣例和國家產(chǎn)品質(zhì)量法的有關(guān)進(jìn)行明確。 另外，還需要留意的是買方是零售企業(yè)，那其采購的電視機(jī)銷售給消費(fèi)者，那么無論買賣雙方都要承擔(dān)《消費(fèi)者權(quán)益保***》中對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量分歧格造成消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)損失的連帶責(zé)任。假如沒有明確質(zhì)量負(fù)責(zé)條件與期限的話，對(duì)于買賣雙方企業(yè)而言就無從分清責(zé)任，結(jié)果是兩敗俱傷�！ ∷摹� 合同履行的交提貨方式、期限約定過于模糊 買賣合同中交提貨方式有以下幾種： （1）由賣方自備運(yùn)輸工具送貨的，以買方收貨戳記時(shí)為準(zhǔn)； �。�2）由賣方代運(yùn)的，以發(fā)運(yùn)產(chǎn)品時(shí)承運(yùn)部分的戳記時(shí)為準(zhǔn)； （3）買方自提的，以賣方通知提貨的時(shí)間為準(zhǔn)�！ ”景钢�，合同規(guī)定了供方倉庫交貨作為履行合同地點(diǎn)，但是缺乏時(shí)間約束，那么也就造成買方何時(shí)提貨的題目？同時(shí)，沒有明確倉庫地址（究竟是北京電視機(jī)公司倉庫，還是上海分公司倉庫？）所以應(yīng)該在提貨時(shí)間、提貨地點(diǎn)進(jìn)行明確，最好具體到省市縣（區(qū)），這樣避免因重名而造成錯(cuò)誤�！ ∥�、 沒有規(guī)定產(chǎn)品的包裝 產(chǎn)品的包裝是產(chǎn)品安全運(yùn)輸和完好儲(chǔ)存的重要保證，必須在合同中進(jìn)行明確規(guī)定（即使是散貨，也要依據(jù)行業(yè)慣例進(jìn)行約定）。特別是對(duì)化工產(chǎn)品、受自然條件影響大的產(chǎn)品和易怕碰撞的產(chǎn)品更要留意對(duì)包裝的規(guī)定。本案中電視機(jī)就是屬于怕碰撞與顛簸的電子產(chǎn)品。因此需要明確以下幾點(diǎn)： 1. 確定包裝標(biāo)準(zhǔn)。包括外包裝的材質(zhì)、內(nèi)包裝或者填充物保護(hù)的說明，以及買方對(duì)防潮、防火、防撞擊顛簸的要求依照行業(yè)特色與慣例進(jìn)行確定。采用國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)該寫明標(biāo)準(zhǔn)名稱、代號(hào)或編號(hào)； 2. 確定包裝標(biāo)記。包括在產(chǎn)品外包裝明顯處表明產(chǎn)品有關(guān)情況的文字、圖形、記號(hào)等�！ �3. 確定包裝用度。一般包裝用度由賣方負(fù)擔(dān)，可計(jì)進(jìn)產(chǎn)品本錢，不得向買方另外收費(fèi)。假如買方有特殊需要的，可以協(xié)商收取用度�！ ×�、 驗(yàn)收條款（第八條）不完善 合同對(duì)驗(yàn)收條款只規(guī)定了驗(yàn)收期限和地點(diǎn)，沒有規(guī)定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收方法。驗(yàn)收是合同履行中重要部分，由于只有驗(yàn)收完成后，賣方就完成了合同義務(wù)。假如規(guī)定不完善，就可能產(chǎn)生了爭(zhēng)議。對(duì)驗(yàn)收不只是數(shù)目與質(zhì)量上的`，還包括產(chǎn)品名稱、品種、規(guī)格、花色、包裝等等。因此需要進(jìn)行明確： 1. 驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。雙方約定是按國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收的（留意要與前面質(zhì)量條款約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)一致或者特別規(guī)定的，從其規(guī)定），需要說明標(biāo)準(zhǔn)名稱編號(hào)等；假如是按樣品成交的，則需要雙方共同封存樣品，按樣品驗(yàn)收�！ �2. 驗(yàn)收方法。驗(yàn)收方法要明確是按全面驗(yàn)收還是抽樣驗(yàn)收、是感官驗(yàn)收還是理化驗(yàn)收等。假如是抽樣驗(yàn)收，還要明確抽樣的比例、標(biāo)準(zhǔn)與時(shí)間�！ �3. 驗(yàn)收期限。本案已經(jīng)明確了是10天。所以在合同簽定時(shí)候留意確定雙方對(duì)質(zhì)量和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)的界限�！ �4. 驗(yàn)收地點(diǎn)。一般實(shí)踐中賣方送貨或代運(yùn)的，以買方所在地為驗(yàn)收地點(diǎn)；買方自提的，則以賣方所在地為驗(yàn)收地點(diǎn)。當(dāng)然也可以約定其他地點(diǎn)，本案中明確了賣方倉庫交貨，因此驗(yàn)收地點(diǎn)就是賣方所在地的倉庫�！ ∑�、 結(jié)算方式分歧規(guī)范 本合同第十條規(guī)定了帶款提貨，現(xiàn)金結(jié)算。前者意思是到賣方所在地驗(yàn)收后，支付貨款（買方履行支付義務(wù)與賣方履行交貨義務(wù)同步進(jìn)行），這是法律所答應(yīng)的。但是，賣方為了保證貨款及時(shí)收取，要求現(xiàn)金結(jié)算，這就與國家有關(guān)現(xiàn)金治理規(guī)定相違反。應(yīng)該以票據(jù)形式進(jìn)行，即以支票、本票、匯票或者電匯等形式進(jìn)行�！ ×硗猓景钢袥]有規(guī)定支付貨款是否是全部貨款。固然從交易慣例上可以推定是全部付款，但是在沒有明確約定全部支付的話，買方完全可以說是部分履行。這也就為結(jié)算上發(fā)生爭(zhēng)議埋下伏筆，所以加上“全部”貨款就比較公道�！ “�、 違約責(zé)任規(guī)定明顯有錯(cuò)誤 合同中第十二條規(guī)定了違約責(zé)任有：需方應(yīng)當(dāng)預(yù)支定金款50000元，違約金30000元。違約方負(fù)責(zé)賠償對(duì)方全部經(jīng)濟(jì)損失。實(shí)際這是錯(cuò)誤的： 1. 混淆了定金與預(yù)支款概念。定金是合同擔(dān)保的一種方式，按照合同法的規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金�！倍A(yù)支款是預(yù)先支付的貨款，屬于先部分履行，是不能要求雙倍返還的�！ �2. 違約金與賠償損失相競(jìng)合。按照合同法第一百一十四條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。也就是說只能違約金要相等同于實(shí)際損失，不能收了違約金又要賠償損失。該條款的規(guī)定與法律相抵觸無效 3. 假如把上面50000元理解為定金的話，那么按照合同法第一百一十六條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”就是說也只能在50000元定金與30000元違約金中選擇一個(gè)作為責(zé)任承擔(dān)方式。另外，定金規(guī)定是合同標(biāo)的金額20%，也就是說30000元比較合適�！ ∷�，合同應(yīng)該修改為：“賣方支付定金30000元作為合同擔(dān)保，合同履行后可沖抵貨款；一方違約造成對(duì)方實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任�！币簿褪前讯ń鹆P則的擔(dān)保責(zé)任與賠償損失的違約民事責(zé)任放在一起，起到約束雙方的作用�！ 【�、 合同爭(zhēng)議解決方式空洞合同第十三條對(duì)合同爭(zhēng)議解決方式，只是約定“按合同法規(guī)定執(zhí)行”。是非�？斩礋o約束力的。我國合同法對(duì)解決爭(zhēng)議方式規(guī)定有四種：和解、調(diào)解、訴訟、仲裁�！ 『徒饩褪呛贤p方自行協(xié)商處理； 調(diào)解是在第三方主持下，合同雙方進(jìn)行協(xié)商處理（實(shí)踐中工商等行政部分、仲裁機(jī)構(gòu)、人民法院都可以主持調(diào)解。但不只有這三個(gè)部分，可以說其他公民、法人和其他組織都可以主持調(diào)解）； 訴訟則是人民法院作為***分的民事主管職權(quán)，對(duì)合同糾紛通過訴訟程序進(jìn)行審判的司法活動(dòng)，其效力是最高的也有整套司法程序進(jìn)行的，雙方因此耗費(fèi)的精力與財(cái)力也是最大的解決方法； 仲裁也稱公斷，是由仲裁機(jī)構(gòu)（通常是民間組織）主持下，對(duì)合同爭(zhēng)議糾紛進(jìn)行裁決，其仲裁結(jié)果裁決是受到國家認(rèn)可與保證的，仲裁裁決往往是可以通過法院執(zhí)行的�！ ≡诤贤摋l款實(shí)際上是分幾步驟的： 先確定雙方能否協(xié)商解決，假如不能是否可以請(qǐng)求第三方調(diào)解？一般實(shí)踐中買賣雙方會(huì)選擇到爭(zhēng)議發(fā)生地的工商行政部分進(jìn)行調(diào)解，由于考慮到工商部分對(duì)合同行為具有的行政權(quán)，所以一般工商部分主持的調(diào)解比較有說服力。但是必須留意：工商部分的調(diào)解并不由于行政機(jī)關(guān)職權(quán)而有強(qiáng)制力，雙方不服還是可以訴訟或仲裁的。 其次，假如和解與調(diào)解均不能成功，那么就要約定是仲裁還是訴訟？由于，一般選定了仲裁，法院是不會(huì)受理訴訟請(qǐng)求的；假如選擇了訴訟，而沒有仲裁協(xié)議，仲裁機(jī)構(gòu)也不會(huì)受理。同時(shí)選擇仲裁的話，需要就仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁事項(xiàng)、要求仲裁意思表示進(jìn)行明確。比如：“買賣雙方一致同意本合同履行過程中發(fā)生爭(zhēng)議，由****仲裁委員會(huì)仲裁�！敝俨脵C(jī)構(gòu)可以是上海、北京、南京、廣州或者其他地方（象天津、重慶、深圳等等都可以，由于仲裁是沒有地域管轄的。假如雙方怕在各自所在地進(jìn)行仲裁發(fā)生地方保護(hù)傾向，完全可以找其他地方的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行。） 最后，假如是選擇了“訴訟”解決的話。那么就需要進(jìn)行“協(xié)議管轄”，按照，民事訴訟法第二十五條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定�！彼员景钢猩虾�、北京、廣州、南京法院都有管轄權(quán)，那么就需要合同中進(jìn)行約定，一般而言先擬訂文本的一方會(huì)選擇自己所在地的法院，由于這樣節(jié)省用度而且便于參加訴訟活動(dòng)（比如開庭等），但是另一方也會(huì)有這樣的考慮。所以這里只能夠提供大家一個(gè)思路，就是各自住所地法院無法協(xié)商一致下，干脆就適用“原告就被告”的原則。由于被告所在地法院或許會(huì)有些影響，但是考慮到判決執(zhí)行的話，選擇被告所在地法院也是可以有所便利的。當(dāng)然，這是筆者無法提供兩全齊美的方案，只能靠合同當(dāng)事人的談判能力來選擇對(duì)已有利的方案。【買賣合同擬訂、審查示例分析（上）】相關(guān)文章：