淺談我國(guó)關(guān)于公共秩序保留制度

[關(guān)鍵詞]公共秩序保留 公共秩序 法律現(xiàn)狀 存在問題 健全與完善

[摘 要]公共秩序保留(reservation of public order),在英美法中稱公共政策(public policy),法語中稱公共秩序(order public),而在德語中稱保留條款(vorbehaltsklause)。[1]據(jù)目前學(xué)界通說,將其定義為是指一國(guó)法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國(guó)法時(shí),因其適用會(huì)與法院地國(guó)的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除使用的一種保留制度。作為限制和排除外國(guó)法適用的一項(xiàng)國(guó)際私法中的重要制度,公共秩序保留制度在對(duì)外國(guó)法的適用問題上一直發(fā)揮著重要的作用。本文旨在分析我國(guó)關(guān)于公共秩序保留制度的立法現(xiàn)狀并由此對(duì)我國(guó)相關(guān)法律的改善提出建議。
　　一、公共秩序保留的概念與實(shí)質(zhì)
　　
　　關(guān)于公共秩序保留的概念,學(xué)界意見基本上一致。有所差異的也不過是一些語言學(xué)上研究的細(xì)節(jié)問題而已�；�本上以韓德培先生的定義為通說,認(rèn)為國(guó)際私法上的公共秩序保留是指一國(guó)法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國(guó)法時(shí),因其適用會(huì)與法院地國(guó)的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除使用的一種保留制度。[2]雖然對(duì)于其的定義沒有爭(zhēng)論,但是關(guān)于什么是公共秩序、在什么條件下可以援用公共秩序,卻沒有一種說法讓大家都心悅誠(chéng)服的接受。因此在國(guó)際私法理論中就產(chǎn)生一種較為奇特的狀況,一方面公共秩序保留早已是作為國(guó)際私法中的一項(xiàng)基本原則為世人所公認(rèn),但另一方面其一直以來又是國(guó)際私法領(lǐng)域里為諸多學(xué)者爭(zhēng)論最多、內(nèi)涵最不確定的問題之一。[3]
　　要準(zhǔn)確理解公共秩序保留的含義、正確的應(yīng)用公共秩序保留制度。首要的問題就是,我們必須要明確究竟什么是

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