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網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)合理使用制度研究（二）
第二章 網(wǎng)絡(luò)時代合理使用制度存廢辨析
第一節(jié) 網(wǎng)絡(luò)時代對合理使用制度的挑戰(zhàn)
著作權(quán)制度的歷史就是不斷創(chuàng)造、更新、發(fā)展的歷史。在這一過程中，技術(shù)始終是促進著作權(quán)制度發(fā)展的催化劑。[31]雖然說著作權(quán)法面對以往每次的技術(shù)革新都能很好地將各種難題化解，但這個時代最偉大的技術(shù)的出現(xiàn)卻向著作權(quán)法提出了前所未有的挑戰(zhàn)。網(wǎng)絡(luò)帶給人們的是全新的觀念，它影響到創(chuàng)作作品的任何方面，主要有：[32]
1. 作品可以很容易地處理、獲取、操作、運輸、傳播和使用；
2. 復(fù)制品可按照原版質(zhì)量無限制地生產(chǎn)，而且復(fù)制費用非常低；
3. 增加了公眾接觸其他人著作權(quán)作品的途徑，增加了從不同資料中有選擇地提取、使用各種成分，以及單獨或合并地重新使用資料的靈活性；
4. 不論是數(shù)字化的文字、音樂、數(shù)據(jù)、錄像還是動畫等本質(zhì)上具有相同的屬性-都是二進碼，以前不同作品需要的不同介質(zhì)的差別不見了。它們可以通過壓縮技術(shù)很便利地傳輸。
因此，著作權(quán)悲哀論者認為一時之間，網(wǎng)絡(luò)似乎成了盜版的天堂，傳統(tǒng)著作權(quán)法的利益平衡機制被打破。合理使用制度在網(wǎng)絡(luò)時代遭遇空前的危機。因為網(wǎng)絡(luò)使得作品的傳播完全脫離了傳統(tǒng)上作品賴以寄托的載體，任何網(wǎng)絡(luò)用戶都可以輕而易舉地將計算機中存儲的數(shù)字化作品通過網(wǎng)絡(luò)傳送給其他的用戶或上載至網(wǎng)絡(luò)站點供人自由下載，如果有一份作品在非著作權(quán)人手中，那么通過在計算機上大批量的拷貝，該作品可以在短期內(nèi)形成千千萬萬份盜版復(fù)制件。網(wǎng)絡(luò)由于其初始建造者的本意，一開始便具有“自由和信息共享”的天性，[33]向公眾利益傾斜，而合理使用制度就是作為著作權(quán)人和公眾利益的平衡機制出現(xiàn)的，體現(xiàn)了正義的價值觀、擁有合理的經(jīng)濟內(nèi)核，并與反壟斷的思想相輔相成。網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)似乎對這些合理使用制度存在的理性基礎(chǔ)都發(fā)起了質(zhì)疑：著作權(quán)人不再能享有其權(quán)利，正義的天平傾斜了；網(wǎng)絡(luò)給著作權(quán)人與公眾提供了充分的交易機會，交易成本大大降低，而著作權(quán)人都不能控制自己作品的使用與傳播還談何壟斷！美國SPOOR教授曾經(jīng)談到：“技術(shù)進步對合理使用的影響遠甚于對權(quán)利的影響……權(quán)利通常是以一種公開的方式作概括性地闡述，較易適用于新技術(shù)，而合理使用往往更加特定化，具體化……簡而言之，權(quán)利具有自我適應(yīng)性，可自我調(diào)整，而合理使用則并非如此，必須被動的被調(diào)整。也就是說，即使法律創(chuàng)造了一種平衡的解決辦法，而隨之而來的變化卻極易打破這種平衡，除非存在某些能調(diào)整對合理使用的解釋的內(nèi)部機制�！盵34]
那么，合理使用制度究竟將何去何從，主張取消其的有多種方案：有人認為“解鈴還需系鈴人”，技術(shù)引發(fā)的問題還應(yīng)由技術(shù)來解決，即網(wǎng)絡(luò)時代不應(yīng)該存在合理使用制度，合理使用制度應(yīng)該徹底向技術(shù)保護措施讓步；有人則認為著作權(quán)問題在網(wǎng)絡(luò)空間應(yīng)該通過契約來解決。[35]另一種極端的主張則是網(wǎng)絡(luò)應(yīng)該繼承其自由信息共享的傳統(tǒng)，合理使用制度演變成自由使用制度；[36] 居間的觀點是傳統(tǒng)的合理使用制度依然可以適用于網(wǎng)絡(luò)時代。筆者接下來將對各種主張作一分析。
第二節(jié) 技術(shù)保護措施與合理使用制度
隨著利用技術(shù)手段進行的侵權(quán)行為日趨嚴重，許多著作權(quán)者也開始在數(shù)字化作品中使用各種技術(shù)手段保護自己。目前著作權(quán)人廣泛采用的保護著作權(quán)的技術(shù)手段主要包括訪問控制措施和使用控制措施。訪問控制措施主要有口令加密技術(shù)，插入象信用卡似的驗證硬件才可進入等，使用控制技術(shù)，例如電子文檔指示軟件、加密、電子簽名以及電子水印，[37]限制使用期限等。
毋庸諱言，技術(shù)保護措施與著作權(quán)法從來都存在互補關(guān)系。在傳統(tǒng)著作權(quán)法時代，采用的技術(shù)手段是在權(quán)利作品上加上防偽標志。而在網(wǎng)絡(luò)時代，技術(shù)保護措施更是找到了施展拳腳的陣地。但是，著作權(quán)法應(yīng)該在多大程度上向技術(shù)保護措施讓出空間正引起國內(nèi)外學者此起彼伏的爭論。其中的焦點之一就是技術(shù)保護系統(tǒng)與合理使用制度的法律協(xié)調(diào)問題。[38]技術(shù)措施尤其是訪問控制技術(shù)措施猶如給作品加上了一把鎖，只有付費者才能獲得鑰匙，而除此之外的任何人都將被拒之門外，即便使用者是出于教學、學習或研究、新聞報道、公務(wù)使用、介紹、評論等非營利性目的的少量復(fù)制、少量引用、表演和廣播都不得入門，這顯然擴張了著作權(quán)人的權(quán)利，大大擠壓了公眾的合理使用空間。但是，目前WIPO和世界許多國家都已經(jīng)通過立法確立了技術(shù)保護措施的合法地位并規(guī)定了技術(shù)規(guī)避措施的違法性。
一、 各種反技術(shù)規(guī)避措施立法模式
（一）、WIPO著作權(quán)條約的相關(guān)規(guī)定
首次規(guī)定反技術(shù)規(guī)避措施條款的是1996年12月世界知識產(chǎn)權(quán)組織通過的WIPO著作權(quán)條約（WCT）和WIPO表演與錄制制品協(xié)定（WPPT）。以后各締約國為了保持本國法律與WIPO條約的一致才紛紛將反規(guī)避技術(shù)保護措施納入本國法律的調(diào)整范圍。WIPO條約的規(guī)定建立了各國在網(wǎng)絡(luò)時代的相關(guān)立法標準。條約規(guī)定：
1.締約國可以認定任何人在知道或有理由知道破解設(shè)備或服務(wù)會被用于非經(jīng)法律或權(quán)利人許可使用著作權(quán)作品情況下，生產(chǎn)、銷售、進口破解設(shè)備的行為是非法的。
2.締約國可以為禁止上述非法行為提供適當?shù)挠行У姆删葷�。[39]
在對條款進行議定聲明時，WIPO條約又規(guī)定：
1.僅僅提供傳播作品的服務(wù)不能構(gòu)成侵權(quán)。
2.各締約方在本國法中仍然可以將傳統(tǒng)的對著作權(quán)的限制和例外適用于數(shù)字化環(huán)境，比如合理使用，并且可以創(chuàng)設(shè)適合數(shù)字化環(huán)境下的新的限制和例外。[40]
WIPO條約是發(fā)達國家與發(fā)展中國家之間斗爭的產(chǎn)物，為了避免沖突采用了一些較中性的規(guī)定，比如建議僅將制裁對象定為破解行為而非破解設(shè)備，侵權(quán)人在侵權(quán)時對設(shè)備將會用于侵權(quán)一無所知時可獲得免責等。但是WIPO條約存在的大量原則性的規(guī)定為發(fā)達國家國內(nèi)立法強化對著作權(quán)人的保護提供了依據(jù)。
�。ǘ�、美國反技術(shù)規(guī)避措施相關(guān)立法與判例
反技術(shù)規(guī)避措施的合法化集中體現(xiàn)了著作權(quán)人與公眾利益的斗爭。在美國，反技術(shù)規(guī)避措施還被戲稱為是好萊塢與硅谷的斗爭。[41]因為信息產(chǎn)業(yè)是美國經(jīng)濟的高速增長點，而反技術(shù)規(guī)避措施禁止生產(chǎn)規(guī)避技術(shù)的設(shè)備，無怪乎硅谷的技術(shù)弄潮兒在美國國會搖旗吶喊，反對將反技術(shù)規(guī)避措施納入“跨世紀數(shù)字化著作權(quán)法”（DMCA）的調(diào)整范圍，有關(guān)信息經(jīng)濟學家也認為：雖然著作權(quán)人可以用技術(shù)保護措施建立起他們的藩籬，但將反技術(shù)規(guī)避措施納入法律來穩(wěn)固這個藩籬還為時尚早。[42]但是各種爭吵塵埃落定，美國“跨世紀數(shù)字化著作權(quán)法”（DMCA）出臺，似乎是著作權(quán)人贏得了這場斗爭。為分析的便利，筆者在此作一簡要介紹。
美國DMCA法案將反技術(shù)規(guī)避措施分為對行為的禁止和對設(shè)備的禁止。 [43]
1、對行為的禁止DM
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