對我國公司發(fā)起人的法律地位的思考論文欣賞

　　對我國公司發(fā)起人的法律地位的思考

　　[內容摘要]：公司發(fā)起人是指負責公司籌備事務的人。在公司設立階段，發(fā)起人對外代表設立中的公司，對內執(zhí)行設立事務。如果公司依法成立，則發(fā)起行為經(jīng)創(chuàng)立大會確認后，自始由公司承受其產(chǎn)生的權利義務；如果公司未能依法成立，則發(fā)起人應就其發(fā)起行為對第三人負連帶責任。正是基于發(fā)起人的這一特殊法律主體，本文試從其定義、條件和資格及權利和義務來闡述對其法律地位的思考。

　　[關鍵詞]：發(fā)起人；條件和資格；權利和義務；法律地位

　　一、發(fā)起人的概述

　　（一）發(fā)起人的概念 公司發(fā)起人，是指參與公司設立活動，認繳出資（股份），并在公司章程上簽字蓋章、承擔相應法律責任的人.有的教材上有更為具體的定義“發(fā)起人，又稱創(chuàng)辦人，是指為成立公司而籌備設立事務的人，他們發(fā)起訂立公司協(xié)議，提出設立公司申請，并向公司出資或認購股份且對公司設立承擔責任，發(fā)起人在公司成立后當然的成為公司的首批股東�！�

　　（二）發(fā)起人的條件和資格 公司設立行為是一系列法律行為的組合，會產(chǎn)生一系列的法律后果。從而，實施這一行為的主體也必須有一定的資格限制。一般而言，發(fā)起人的條件包括以下幾個方面：

　　1、發(fā)起人既可以是自然人，可以是法人，還可以是國家授權的部門及其他經(jīng)濟組織；

　　2、發(fā)起人必須是具有完全民事行為能力的人。無行為能力和限制行為能力者不能成為股份有限公司的發(fā)起人；在我國，《公司法》對行為能力欠缺者能否充任公司發(fā)起人并無明確規(guī)定，流行的法學觀念認為：公司發(fā)起人必須是完全行為能力人，無行為能力或者限制行為能力人不能充任公司發(fā)起人。還有學者建議在公司法修訂過程中將該主張“法條化”。即修改《公司法》時，應明確規(guī)定“無行為能力和限制行為能力人，不得為公司的設立人”；

　　3、若發(fā)起人是法人時，該法人所參與設立的公司的業(yè)務范圍應與其原來從事的業(yè)務范圍大體一致；

　　4、發(fā)起人中須有半數(shù)以上的人在中國境內有住所； 具備上述四個條件的發(fā)起人，就可以依法在我國境內行使公司設立的一系列行為。

　　二、發(fā)起人的權利、義務

　　發(fā)起人作為設立中公司的代表和執(zhí)行機構，其權限有一定的限度，具體來說，發(fā)起人所實施的行為必須屬于其作為設立中公司代表的權限范圍內，其行為效果才當然歸屬于成立后的公司，而并非發(fā)起人在設立階段一切行為的法律后果都當然歸屬于成立后的公司。根據(jù)法律的規(guī)定，歸納如下：

　�。ㄒ唬┌l(fā)起人的權利 《公司法》對發(fā)起人的權利未予明確規(guī)定，歸納主要有：

　　第一，有權選擇對公司的出資方式，可以是貨幣，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資.但對以貨幣以外的方式所作出資必須進行估價且不得高估，而其他認股人或股東則只能以貨幣方式出資；

　　第二，有權將其設立公司過程中所支出的費用申請公司創(chuàng)立大會的審核、通過，并列入公司費用；

　　第三，有權基于其發(fā)起行為從公司獲得勞務報酬；

　　第四，發(fā)起人投資的股份可以成為優(yōu)先股；

　　第五，公司章程中規(guī)定的其他特殊權利，如發(fā)起人可以優(yōu)先認購新股等。

　�。ǘ�）發(fā)起人的義務 發(fā)起人的義務主要是承擔公司籌辦事務，具體分為兩方面義務，即一般性義務和在以募集方式設立公司時的特殊義務。 一般性義務包括：聯(lián)合法定人數(shù)的發(fā)起人制定公司章程；對所設立公司的經(jīng)濟效益進行可行性研究和論證；依法認購股份和繳足出資，如果以貨幣以外的出資方式抵作股款，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)等義務。 以募集方式設立公司時的特殊義務包括：向國務院證券監(jiān)督管理機構遞交募股申請并報送有關文件；制作招股說明書，經(jīng)營估算書，認購書等文件，并公告招股說明書；分別與依法設立的證券經(jīng)營機構及銀行簽訂股份承銷協(xié)議及代收股款協(xié)議；應當自股款繳足之日起三十日內主持召開公司創(chuàng)立大會，并在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告等義務。 除上述義務外，我國法律還明確規(guī)定了發(fā)起人在公司不能成立或設立過程中由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應當承擔的責任.

　　三、發(fā)起人的法律地位

　　發(fā)起人的法律地位是指發(fā)起人在籌組設立公司時與正在籌備中的公司之間的關系以及與成立后的公司之間的關系。 在公司設立階段，發(fā)起人對外代表設立中的公司，對內執(zhí)行公司設立任務。如果公司依法成立，而發(fā)起行為又經(jīng)公司創(chuàng)立大會的確認，則發(fā)起行為視為公司本身的行為，由此而產(chǎn)生的權利義務，自始由公司承受。如果公司未能依法成立，為了保障交易安全，各發(fā)起人應當就設立公司所為的行為產(chǎn)生的民事責任對第三人負連帶責任。這一連帶責任的規(guī)定理論依據(jù)來自于發(fā)起人合伙這一發(fā)起人的法律地位，發(fā)起人之間是一種合伙關系，各發(fā)起人都是權利義務的主體。所以各國公司法均規(guī)定公司不成立時，由全體發(fā)起人承擔連帶責任。而前述公司成立后發(fā)起人的行為經(jīng)創(chuàng)立大會確認自始由公司承受，則是因為公司一經(jīng)成立，發(fā)起人便消滅，而設立中的公司與設立后的公司其實體是同一的，因而發(fā)起人在設立公司過程中取得的權利義務，應當歸屬于成立后的公司。

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