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立法價(jià)值及其選擇
一、立法的提出
任何立法，只要是為了達(dá)成某種目標(biāo)、為了解決一定題目，無論是民間立法還是國家立法，也無論是議會(huì)立法還是行政立法、司法立法，都會(huì)涉及立法價(jià)值題目。的立法價(jià)值是什么?即是說，我們站在立法者 的角度來思考和審閱尚在構(gòu)思和草擬中的""（Laws）的內(nèi)在價(jià)值是什么？它所設(shè)定的目的和終極價(jià)值是什么?以及它在整個(gè)法律體系中與別的法律處于何種內(nèi)在關(guān)系？特別是作為一切立法正當(dāng)性形式淵源的憲法規(guī)范的內(nèi)在價(jià)值和終極價(jià)值是什么？面對(duì)這些有關(guān)立法價(jià)值的題目，不能不引起我們的思考。的確，中共十一屆三中全會(huì)以來，中國的立法工作取得了舉世矚目的，以至于1987年，全國人大的顧昂然先生在第三期立法工作干部培訓(xùn)班上做題為"主義法制建設(shè)的情況和若干題目"的報(bào)告時(shí)，明確指出："1979年以來，我們的立法工作取得了明顯的成績(jī)，以新憲法為基礎(chǔ)的社會(huì)主義法律體系已經(jīng)初步形成�，F(xiàn)在，國家的生活、生活、社會(huì)生活等各個(gè)方面，不能說無法可依了"； 以至于有關(guān)部分在1988年曾向世界公布，中國以憲法為基礎(chǔ)的社會(huì)主義法律體系已基本形成。 這些年，為適應(yīng)建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要，中國立法工作的步伐大為加快，每年都有一批新的法律、法規(guī)出臺(tái)。然而，如何從立法價(jià)值的角度熟悉、理解和評(píng)價(jià)中國的立法工作，實(shí)在值得深思!
當(dāng)代的一些法學(xué)家主張，對(duì)立法和法律的評(píng)價(jià)主要應(yīng)從三個(gè)方面進(jìn)行：價(jià)值、結(jié)構(gòu)和實(shí)效（或功能）。一般以為，價(jià)值屬于規(guī)則的道德范疇，是立法的靈魂和精神，內(nèi)含于法律之中；結(jié)構(gòu)屬于規(guī)則的形式范疇，是立法的存在方式，外顯于法律之表；實(shí)效屬于規(guī)則的結(jié)果范疇，是立法的直接目的，產(chǎn)生于法律的運(yùn)作之后 。這種熟悉不無道理，但還不夠完善。立法的結(jié)構(gòu)同樣存有價(jià)值因素，它至少可以在一定程度上成為立法價(jià)值的載體。而立法的實(shí)效則更可以從反饋的視角對(duì)立法價(jià)值進(jìn)行實(shí)證性評(píng)判。固然立法價(jià)值主要是隱含在法律文本當(dāng)中，但同時(shí)它也通過法律的結(jié)構(gòu)和實(shí)效體現(xiàn)出來。立法價(jià)值并不是孤立存在的。
在中國，很多立法更多地涉及到立法的價(jià)值題目。例如，某地方人大通過的一項(xiàng)關(guān)于公民義務(wù)獻(xiàn)血的地方性法規(guī)。我們且不究問該項(xiàng)法規(guī)的制定是否有憲法依據(jù)，地方人大是否有權(quán)力為公民設(shè)定此類義務(wù)，即法規(guī)的正當(dāng)性如何?單就法規(guī)的價(jià)值根據(jù)（公道性的主要部分）而言，頗值得推敲。該法規(guī)的第一條對(duì)設(shè)定獻(xiàn)血義務(wù)的目的和理由做了規(guī)定：為保證醫(yī)療用血需要，保障公民身體健康……促迸精神文明建設(shè)……。這條規(guī)定的核心，是為了保障公民的身體健康。這本無可厚非。題目在于，健康是每個(gè)人生存的基本權(quán)利，有什么理由可以為了一部分公民的健康而以法律強(qiáng)制另一部分公民往奉獻(xiàn)鮮血呢?并且是無償奉獻(xiàn)。它的立法公道性何在?假如為了一部分人健康地生存而可以用法律強(qiáng)迫另一部分人盡獻(xiàn)血義務(wù)，那么，是不是也可以強(qiáng)迫人們?cè)诓晃＜捌渖臈l件下進(jìn)行器官移植，以拯救那些生命垂危的人；或者強(qiáng)迫人們捐獻(xiàn)骨髓，以便救死扶傷。既然生命中最寶貴的東西都可以用來盡義務(wù)，那么財(cái)產(chǎn)等身外之物就更可以隨意規(guī)定為某種義務(wù)了。我以為法律設(shè)定義務(wù)應(yīng)有必要的依據(jù)：家庭成員間的義務(wù)是基于血緣或特殊的法律關(guān)系而產(chǎn)生的；公民對(duì)國家的義務(wù)是基于國家存在的必要性以及國家對(duì)公民權(quán)利的確認(rèn)和保護(hù)為條件的。一部分公民通過法律這個(gè)具有政權(quán)意志的中介，對(duì)另一部分公民的義務(wù)是根據(jù)什么產(chǎn)生的，似乎找不到它的價(jià)值依據(jù)。
又如，關(guān)于計(jì)劃生養(yǎng)的法律規(guī)定。一些省、自治區(qū)、直轄市制定了計(jì)劃生養(yǎng)條例，規(guī)定一對(duì)夫婦只能生一個(gè)孩子(特殊情況除外)。這是我國基本國策的法律體現(xiàn)。對(duì)此類規(guī)定的詰難是：生養(yǎng)權(quán)是人的基本權(quán)利，地方權(quán)力機(jī)關(guān)根據(jù)什么可以限制人們的此項(xiàng)權(quán)利？一種辯解的理由是，為了大多數(shù)人的利益，特別是為了人們的整體利益和長遠(yuǎn)利益，盡管此類立法對(duì)人們的基本權(quán)利有所限制，但它的價(jià)值取向是正確的，它的制定是符合中國社會(huì)發(fā)展需要這個(gè)根本利益的。對(duì)計(jì)劃生養(yǎng)之類立法提出的價(jià)值題目是，在個(gè)人與社會(huì)的關(guān)系中，根據(jù)什么立法價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)解決兩者的沖突或權(quán)衡兩者的關(guān)系，是根據(jù)功利的利益原則，還是根據(jù)公平的正義原則，或是兩者兼而有之？
再如，1989年10月第七屆全國人大常委會(huì)第10次會(huì)議通過的《中華人民共和國集會(huì)***法》，明確規(guī)定制定該法的目的是"為了保障公民依法行使集會(huì)、***、的權(quán)利"，同時(shí)為了"維護(hù)安定和公共秩序"。應(yīng)當(dāng)說，保障公民的憲法權(quán)利和基本自由，與維護(hù)公共秩序和社會(huì)穩(wěn)定，都是憲法追求的價(jià)值目標(biāo)。兩者的價(jià)值取向雖清楚但是不同。在憲法就是人民權(quán)利的宣言書，是保障人權(quán)的最高規(guī)范的意義上，社會(huì)公共秩序的建立與***的維護(hù)，回根結(jié)底都是為了保障和實(shí)現(xiàn)人權(quán)與基本自由。但從辯證法的角度講，沒有公共秩序和***，沒有社會(huì)道德和秩序，任何人權(quán)和自由都無從談起。正由于如此，先哲說：自由就是做法律許可的事；斯密說："只要不違犯公正的法律，那么人人就都有完全的自由以自己的方式追求自己的利益。" 也正由于如此，聯(lián)合國大會(huì)1966年通過的《公民權(quán)利和權(quán)利國際公約》第21條才規(guī)定："和平集會(huì)的權(quán)利應(yīng)被承認(rèn)。對(duì)此項(xiàng)權(quán)利的行使不得加以限制，除往按照法律以及在***社會(huì)中為維護(hù)***或公共安全、公共秩序，保護(hù)公共衛(wèi)生或道德或他人的權(quán)利和自由的需要而加的限制。" 根據(jù)國際人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，集會(huì)、***和是人的基本權(quán)利，這也得到憲法和法律的認(rèn)可；根據(jù)同樣的國際人權(quán)公約的規(guī)定，對(duì)集會(huì)、***和的權(quán)利是可以限制的，但是這種限制有著相對(duì)嚴(yán)格的限制條件。通過這種對(duì)限制的限制，達(dá)到既保障人權(quán)又防止濫用權(quán)利的目的，從而取得兩者不同甚至有時(shí)是對(duì)立的價(jià)值的平衡。中國集會(huì)***法立法目的宣示的價(jià)值是無可非議的，完全符合一個(gè)***社會(huì)中應(yīng)有的法律原則，但是，在該法的具體條文中，保障上述權(quán)利的法律規(guī)范卻布滿了"不予許可"、"不得"、"予以制止"等等字眼，以及一系列有關(guān)申請(qǐng)、批準(zhǔn)、決定、許可、變更的程序設(shè)計(jì)，似乎使這部法律的主導(dǎo)性價(jià)值--保障權(quán)利，被明顯地克減了。用"明賦暗收"，或者"虛有實(shí)無"的立法技術(shù)，來在公民權(quán)利與社會(huì)安定的價(jià)值間做出選擇，進(jìn)行平衡，顯然輕易與該法律存在的應(yīng)有價(jià)值相悖，與***國家的憲法精神和人權(quán)原則相悖。
立法價(jià)值沖突是很多法律難產(chǎn)的重要原因，同時(shí)也恰正是法律需要存在的根本理由。例如，西方社會(huì)關(guān)于保障人權(quán)與為某種目的而限制自由的價(jià)值沖突，關(guān)于婦女墮胎權(quán)與胎兒生命權(quán)的價(jià)值沖突，關(guān)于公共安全需要的***與通訊自由的價(jià)值沖突，關(guān)于持槍自由與保障生命權(quán)的價(jià)值沖突，關(guān)于隱私權(quán)與公共安全的價(jià)值沖突，關(guān)于言論自由與誹謗他人的價(jià)值沖突，關(guān)于病人安樂死的訴求與醫(yī)生救死扶傷的道德和法律義務(wù)的價(jià)值沖突，等等�？梢哉f，法律作為社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，最重要的功能之一，就是如何通過立法來選擇和調(diào)整各種價(jià)值和立法價(jià)值。
二、什么是立法價(jià)值
什么是立法價(jià)值這個(gè)命題是以承認(rèn)立法價(jià)值的存在為預(yù)設(shè)條件的。然而，對(duì)于立法或法律能否進(jìn)行價(jià)值的與判定，在西律思想家中卻有著不同的看法。分析法學(xué)的創(chuàng)始人之一的英國的約翰
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