論商業(yè)預(yù)付卡的本質(zhì)屬性與法律規(guī)制

　　內(nèi)容提要: 隨著國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商業(yè)活動(dòng)日益頻繁，預(yù)付卡已成為適應(yīng)市場(chǎng)需求的、提高商業(yè)活動(dòng)效率的重要工具。我國的預(yù)付卡使用也已經(jīng)遍布各行業(yè)，其名目之多用途之廣，已經(jīng)對(duì)廣大消費(fèi)者的日常生活消費(fèi)產(chǎn)生了重大的影響，成為廣泛使用的商業(yè)支付手段。我國目前對(duì)預(yù)付卡的法律規(guī)范和監(jiān)管尚處于探索階段，由于相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)此領(lǐng)域沒有明確規(guī)定，造成預(yù)付卡的發(fā)行、流通與管理均比較混亂，發(fā)卡主體分散，存在較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，完善相關(guān)的法律法規(guī)和監(jiān)管機(jī)制，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，促進(jìn)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定迫在眉睫。

　　一、商業(yè)預(yù)付卡的定義和本質(zhì)屬性

　　世界各國、各地區(qū)和國際組織對(duì)預(yù)付卡的界定不盡相同，根據(jù)2011年5月23日，中國人民銀行監(jiān)察部等部門《關(guān)于規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡管理意見》，商業(yè)預(yù)付卡以預(yù)付和非金融主體發(fā)行為典型特征，按發(fā)卡人不同可劃分為兩類：一類是專營發(fā)卡機(jī)構(gòu)發(fā)行，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預(yù)付卡;另一類是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務(wù)的單用途預(yù)付卡。本文以下的論述遵循該管理意見中的相關(guān)概念和分類。

　　(一)本質(zhì)屬性

　　關(guān)于預(yù)付卡的本質(zhì)屬性存在一定爭(zhēng)議。筆者歸納整理了各種觀點(diǎn)，對(duì)預(yù)付卡的法律性質(zhì)進(jìn)行如下分析：

　　1.證券說。該說認(rèn)為，預(yù)付卡應(yīng)為一種特殊的有價(jià)證券，具體說是一種證權(quán)證券。有價(jià)證券有廣義與狹義兩種概念，廣義的有價(jià)證券包括商品證券、貨幣證券和資本證券。資本證券是有價(jià)證券的主要形式，狹義的有價(jià)證券即指資本證券。資本證券是指由金融投資或與金融投資有直接聯(lián)系的活動(dòng)而產(chǎn)生的證券，持券人對(duì)發(fā)行人有一定的收人請(qǐng)求權(quán)。資本證券是為投資和籌資目的而設(shè)的證券。[1]

　　筆者認(rèn)為，預(yù)付卡的存在表明消費(fèi)者享有在一定期限內(nèi)要求經(jīng)營者為其提供約定的商品或服務(wù)的權(quán)利，因此是確權(quán)證券。在通貨膨脹日益加劇，銀行存款利息不足以抵御通脹的情況下，相比支付現(xiàn)金或是刷銀行卡，持消費(fèi)卡購物可以得到更多的折扣積分等各種形式的優(yōu)惠。因此，消費(fèi)者購買消費(fèi)卡的目的之一即是換取更大的折扣和獎(jiǎng)勵(lì)。雖然購買預(yù)付卡可以有一定的折價(jià)優(yōu)惠，在使用時(shí)還可以獲得較大的折扣優(yōu)惠，但是購買人購卡的本意并非出于投資的目的，因此這里所謂的證券并非《證券法》中所說的證券，與以投資為目的的債券等理財(cái)產(chǎn)品也應(yīng)當(dāng)區(qū)分開來。

　　2.合同說。該說認(rèn)為，在預(yù)付卡消費(fèi)方式下一，持卡人和發(fā)卡人間是一種消費(fèi)服務(wù)合同法律關(guān)系，其法律性質(zhì)應(yīng)該是一種債。[2]消費(fèi)者先向發(fā)卡人支付一筆費(fèi)用，然后在一定期限內(nèi)享受由發(fā)卡人提供持續(xù)性的商品消費(fèi)或服務(wù)消費(fèi)，消費(fèi)者支付費(fèi)用是履約行為，合同在約定費(fèi)用支付之前即已成立。持卡人取得預(yù)付卡后，持卡人就應(yīng)認(rèn)為已經(jīng)履行了將來消費(fèi)者的付款義務(wù)，接下來就是享受經(jīng)營者提供商品或服務(wù)的權(quán)利了，經(jīng)營者應(yīng)該按照事先的承諾履行《合同法》的法律義務(wù)和所承諾的合同義務(wù)。否則，即構(gòu)成違約，要承擔(dān)違約責(zé)任。[3]

　　雙方達(dá)成的合同的性質(zhì)在《合同法》上并無明確規(guī)定，應(yīng)為一種無名合同，在該合同中，經(jīng)營者提供服務(wù)，消費(fèi)者以預(yù)存一定金額的方式消費(fèi)。首先，這種合同應(yīng)為一種帶有預(yù)付款性質(zhì)的消費(fèi)服務(wù)合同。其次，在實(shí)踐中，在多數(shù)此類合同中，經(jīng)營者會(huì)私自加入一些格式條款。比如，最終解釋權(quán)歸本店;此卡到期作廢，余額不退等等，也正是這些格式條款導(dǎo)致了消費(fèi)者權(quán)益的受損。[4]

　　該種說法和第一種證券說本質(zhì)上是一樣的，只是將預(yù)付卡的諸多問題納入到合同法的領(lǐng)域中加以規(guī)制和解決，這對(duì)于由商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務(wù)的單用途預(yù)付卡的規(guī)范和管理有著較好的效果。而預(yù)付卡的特殊之處在于其并沒有正式的書面合同。一般在辦理預(yù)付式消費(fèi)卡后，經(jīng)營者僅提供給消費(fèi)者一張卡片，而從法律上看，這張卡片僅僅是作為雙方當(dāng)事人簽訂合同的證明，并非正式的合同文本，這樣就使得合同雙方在日后的實(shí)際履行中出現(xiàn)了諸多權(quán)利義務(wù)不對(duì)等的情況。

　　3.代幣工具說。從貨幣性的判斷標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，現(xiàn)代西方貨幣層次理論，引入了通貨、狹義貨幣、廣義貨幣和準(zhǔn)貨幣的概念，突破了傳統(tǒng)貨幣定義的局限。一些西方國家將短期證券(銀行承兌匯票、國庫券、短期公司債券、共同基金、人壽保單等)也納入廣義貨幣體系。[5]現(xiàn)實(shí)中往往存在這樣的物品，具有某種貨幣的類似特征，標(biāo)注法定貨幣單位和面額，或規(guī)定與法定貨幣間的兌換比例，一般不能變現(xiàn)，但可直接交換商品或支付債務(wù)，在一定范圍和程度上代替法定貨幣流通。如購物券，可稱為代幣工具，在我國，由于國家享有貨幣發(fā)行的壟斷權(quán)，它屬于受法律禁止或限制的變相貨幣。

　　當(dāng)前市場(chǎng)上的代幣工具主要包括代幣票券、不記名儲(chǔ)值卡、網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣。根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和改進(jìn)現(xiàn)金管理有關(guān)問題的通知》的定義：“代幣券”是一種變相貨幣，是指由單位或個(gè)人印制、發(fā)售的具有一定面額、一定使用期限、可在一定范圍內(nèi)代替人民幣在市場(chǎng)上流通使用的票券(包括卡)。在一些城市，不少商戶與銀行合作，借助銀行的發(fā)行渠道，打出了自己的品牌，如商聯(lián)卡，實(shí)現(xiàn)了企業(yè)信用與銀行信用的嫁接，可廣為流通使用。參照1998年歐洲央行(ECB)發(fā)布的《電子貨幣報(bào)告》中對(duì)電子貨幣的寬泛定義，[6]銀行不記名儲(chǔ)值卡已經(jīng)屬于貨幣職能比較齊全的電子貨幣。

　　這一學(xué)說多見于經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究領(lǐng)域中，早在20世紀(jì)初，隨著信息技術(shù)的發(fā)展，新型貨幣形式的出現(xiàn)就引起了許多學(xué)者的關(guān)注。筆者認(rèn)為，需要區(qū)分變相貨幣和一般性預(yù)付工具的界限，預(yù)付卡的存在是科技發(fā)展和支付市場(chǎng)需求的必然，兩者有著本質(zhì)的不同，需要防止的是一般性預(yù)付式工具向代幣工具演化，控制其對(duì)貨幣供應(yīng)量及通貨膨脹造成影響，維護(hù)金融穩(wěn)定。

　　4.類銀行借記卡說。將預(yù)付卡與銀行卡等金融產(chǎn)品進(jìn)行比較判斷，與銀行發(fā)行的借記卡有類似之處。預(yù)付卡以卡片為載體，體現(xiàn)原始購得或存入的現(xiàn)金價(jià)值，通過電子支付服務(wù)體系，在商戶終端通過安裝POS機(jī)，為消費(fèi)者提供刷卡結(jié)算服務(wù)，不能透支。但預(yù)付卡也有著不同于銀行借記卡的特征，主要可歸納為：(1)預(yù)付卡不具有人身性質(zhì)(無因性)，即購卡時(shí)和使用時(shí)不需要身份驗(yàn)證，這是其與信用卡、借記卡最明顯的區(qū)別，預(yù)付卡丟失同現(xiàn)金丟失一樣，任何人都可使用，一般不能掛失。但是隨著國務(wù)院《關(guān)于規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡管理的意見》的出臺(tái)，大額預(yù)付卡將面臨實(shí)名制的改革;(2)預(yù)付卡使用者一般自己無需開設(shè)銀行賬戶，因此也就無法提現(xiàn)與透支，借記卡則具有轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等功能;(3)預(yù)付卡基本用于小額支付，其使用對(duì)象以個(gè)人為主，一些國家(包括我國)對(duì)卡內(nèi)市值具有最高額限制;(4)預(yù)付卡往往有固定面值和有效期，且預(yù)付卡不計(jì)付利息等等。