如何在執(zhí)行中確認被執(zhí)行人的履行能力

　　在法院的實際執(zhí)行工作中，執(zhí)行難是各級法院所面臨的1個共同問題，要確定1個案件存不存在執(zhí)行難，是以履行能力作為衡量標準的。被執(zhí)行人有履行能力而不能執(zhí)行或難予執(zhí)行，就是執(zhí)行難。被執(zhí)行人無履行能力而沒有履行，這種情形不是執(zhí)行難，而是執(zhí)行風險。如何準確界定被執(zhí)行人有無履行能力以及履行能力的程度，關乎當事人切身利益，是解決執(zhí)行難的前提。但當前我國法律規(guī)范中沒有對履行能力具體規(guī)定，實踐操作時對履行能力的認定標準不統(tǒng)1，不規(guī)范，帶有隨意性，影響了執(zhí)行公正和執(zhí)行效率。因此，筆者認為有必要對此進行規(guī)范。

　　1、對不同執(zhí)行標的案件履行能力的認定方法

　　執(zhí)行標的分為物和行為：

　　1、執(zhí)行標的為物的認定。物作為執(zhí)行標的，包括金錢給付、特定物返還。金錢給付的，以被執(zhí)行人所有財產、財產權利以及能產生物質利益的利益為執(zhí)行對象（對抗執(zhí)行財產除外），與應給付的金錢數額衡量，確定有無履行能力及履行能力程度。特定物返還。原物存在的，有履行能力，原物在執(zhí)行時部分毀損或不存在的，經當事人協(xié)商達成賠償協(xié)議并履行，確認為已履行。當事人就賠償達不成協(xié)議或達成協(xié)議未履行的，視為不能強制履行情形，不再按原生效法律文書執(zhí)行。告知當事人另行訴訟確認金錢給付后執(zhí)行。

　　2、執(zhí)行標的為行為的認定。行為作為執(zhí)行標的的，包括積極行為、消極行為。

　　積極行為的，1般而言，不可替代的行為不能裁判強制履行，因此，1般均有履行能力。但有兩種情形應注意：1是不可替代的行為，如要被執(zhí)行人表演、演唱、講課、繪畫、書寫等，裁判文書判決強制執(zhí)行的，視為不能履行，可告知申請人另行起訴確認為金錢給付后執(zhí)行。2是可替代行為，可替代行為為執(zhí)行標的，有履行能力，被執(zhí)行人雖沒有能力支付費用的，也視為有履行能力，對其不履行行為可追究法律責任。

　　2、對不同主體作為被執(zhí)行人的履行能力認定

　　1、被執(zhí)行人按不同性質可分為法人、自然人。

　　法人為被執(zhí)行人的，包括經營性法人、社會團體法人、機關法人、事業(yè)法人。對經營性法人，原則上不存在無履行能力，但所執(zhí)行債務，未達到破產還債或不需采取破產還債程序的視其財產狀況，靈活掌握。對其他法人，不能破產還債，根據查明的財產狀況確認有無履行能力及其履行能力的程度。

　　2、自然人為被執(zhí)行人的，包括個體工商戶、農村承包經營戶。以查明的個人財產及家庭財產狀況，除去對抗執(zhí)行的財產后確認。

　　3、對不同類型的案件履行能力認定

　　案件類型1般包括侵權之債案件、合同之債案件、不當得利案件、無因管理案件。行政非訴執(zhí)行案件及仲裁機關申請執(zhí)行案件，具有強制執(zhí)行公證債權文書案件，可按不同性質歸入上述案件類型。

　　以普通債權案件為標準，侵權之債案件1般具有懲罰性質，執(zhí)行風險主要由侵權人承擔，在認定履行能力時，可適當降低照顧被執(zhí)行人利益。其他普通債務案件，大部分為合同之債，在交易之初，權利人應當對其交易風險有較充分的認識，在交易風險進入執(zhí)行程序轉化為執(zhí)行風險時，主要由權利人自己承擔。在確認被執(zhí)行人履行能力時，可適當放寬照顧被執(zhí)行人生產、生活標準。

　　4、履行能力的利益衡量方法

　　利益衡量，主要指對多個利益并存和發(fā)生沖突時，對各種利益，根據人的不同需要，從不同角度確認利益輕、重、先、后、緩、急的1種考量。在執(zhí)行程序中，申請人的合法利益是通過被執(zhí)行人的履行實現(xiàn)的。實現(xiàn)利益是目的，履行是手段，有無履行能力則是實現(xiàn)利益的前提。因此，對利益的衡量，應當全面比照申請人和被執(zhí)行人雙方利益，在確認合法利益在先的前提下，還應當看到利益的相對性，反映在實現(xiàn)利益的手段上就是履行能力的相對性。

　　雙方是法人的，比較2者的生產經營情況，總的1個原則是要考慮到被執(zhí)行人在未適用破產還債情況之下執(zhí)行后讓被執(zhí)行人還具有能繼續(xù)生產經營的基本條件。法人的財產主要分為固定資產、流動資產、基金，在執(zhí)行中首要考慮的是先執(zhí)行流動資產，不足時執(zhí)行基金，在執(zhí)行基金時要分清基金的類別，注意相關規(guī)定，對于已經撥給工會的活動基金所有權歸工會，不得再用于償還法人債務。在執(zhí)行流動資產和相關基金后仍不足的，考慮執(zhí)行法人的固定資產。執(zhí)行法人固定資產時，主要考慮先執(zhí)行非關鍵性生產設備，讓法人不因執(zhí)行固定資產后陷于生產困境，如果法人的財產明顯不足以支付債務的，可以考慮由申請人或債務人申請按破產還債程序處理。

　　雙方是自然人的，比較2者的生活條件、收入狀況、生產情況、財產情況，對于申請人的情況較好的，而應當考慮被執(zhí)行人在執(zhí)行后不至于嚴重影響生產生活和顯著降低生活水平，只要不屬于侵權案件的，要從全面保護當事人原則出發(fā)，照顧被執(zhí)行人利益，看被執(zhí)行人被執(zhí)行后是否生活有保障，是否產生新的債務，注意避免逼當事人上絕路、失去繼續(xù)生活生產能力，導致新的悲劇或是經濟秩序混亂。雙方情況相類似的，也要考慮被執(zhí)行人在執(zhí)行后不至于嚴重影響生產生活和顯著降低生活水平，但是，如果不執(zhí)行將嚴重影響申請人生產生活和顯著降低生活水平的，要考慮適當執(zhí)行。

　　如果是侵權之債，因系懲罰性賠償，則主要是從保護申請人的利益出發(fā)，考慮申請人的利益為主，盡可能的將案件執(zhí)行完畢。

　　總之，我們法院的執(zhí)行工作要結合當前構建和諧社會，大力倡導司法和諧，轉變執(zhí)行理念，從過去偏重保護債權人利益的理念，轉變到平等保護債權人與債務人利益的理念，不能以損害債務人合法權益來實現(xiàn)債權人的利益，樹立文明執(zhí)行，公正執(zhí)行的良好形象。

　　吉林鐵路運輸法院執(zhí)行局·張興國

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