有限責任公司轉讓股權若干問題的法律思考

有限責任公司轉讓股權若干問題的法律思考 有限責任公司是指股東以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的公司。有限責任公司本質(zhì)上是資合性公司，但它的建立又以股東間的相互信賴為基礎，具有一定的人合性色彩，股東之間的信用聯(lián)系和股東的穩(wěn)定性對其有至關重要的作用。有限責任公司的股東在股權的轉讓過程中如何既體現(xiàn)法律規(guī)定的精神實質(zhì)，又能充分反映有限責任公司的資合性的本質(zhì)和人合性的色彩，是理論工作者和實踐工作者亟待解決的問題。本文根據(jù)我國的法律規(guī)定和股權轉讓中出現(xiàn)的一些問題，對以下幾個問題進行探討。

　　一、股權轉讓合同的生效與實際履行

　　在一般情況下，股權轉讓合同經(jīng)雙方當事人達成股權轉讓協(xié)議即生效。但根據(jù)我國《合同法》第四十四條和最高人民法院（關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋）第四條的規(guī)定，只有法律、行政法規(guī)有權規(guī)定合同應當辦理批準、登記等手續(xù)后生效。依據(jù)此規(guī)定，我國國有獨資公司的股權轉讓，因涉及到國有資產(chǎn)管理問題須履行特別批準手續(xù)才能生效，還有外商投資的有限責任公司在轉讓股權時要辦理批準手續(xù)才能生效。而國家工商行政管理局工商企字第262號文件關于股權轉讓有關問題的請示答復為：“有限責任公司設立登記后，股東之間可以相互轉讓股權；經(jīng)股東會通過，股東可以向股東以外的人轉讓其股權。經(jīng)公司登記機關核準變更登記后，成為股東�！边@個答復至少表達出兩層意思：第一，股權轉讓變更登記的前提是股權轉讓協(xié)議已經(jīng)發(fā)生法律效力。因為工商變更登記，是工商行政管理部門通過對股權轉讓的雙方當事人已經(jīng)發(fā)生的事實的真實性、合法性加以審查、確認，向社會公眾公示的一種行政管理手段。其前提條件必須是股權轉讓協(xié)議已經(jīng)發(fā)生法律效力，要通過工商變更登記對這個事實加以確認，并公布于眾。如果當事人股權轉讓協(xié)議（而不是股權轉讓）在辦理工商變更登記手續(xù)后才能生效，那么，辦理股權變更登記的事實依據(jù)就不足了。第二，只有經(jīng)過轉讓變更登記的股權轉讓協(xié)議，才具有對抗第三人的效力。在這里需要注意的問題是，股權轉讓合同的生效與股權的實際轉讓是不能等同的，因為，合同的生效不等于合同的履行，股權轉讓合同的生效也不等于股權的實際轉讓。股權轉讓合同的當事人經(jīng)常發(fā)生誤解，認為合同生效后，股權就當然轉讓，受讓人就已經(jīng)成為公司的股東。實際上，合同的生效只是確定了當事人轉讓股權的權利和義務，股權的實際轉讓還依賴于對合同的實際履行，股權的實際轉讓就是股權的交付，合同生效后，當事人可能實際履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權或拒不接受，在此種情況下，股權的轉讓就處于合同生效而未實際履行的狀態(tài)，受讓方享有的就只是股權交付和違約賠償?shù)恼埱髾�。需要指出的是，股權交易中，股權的實際轉讓具有特別重要的意義。股權是既包含權利，也包含義務和責任的綜合性權益，對于資產(chǎn)結構和經(jīng)營效益良好的公司，股權意味更多的利益；反之，股權意味更多的風險和責任，特別是股東出資不到位或公司已資不抵債的股權，受讓股權就意味著受讓責任和風險。股權的實際轉讓意味著利益和風險的實際轉移，如同買賣合同標的物的風險轉移一樣，只不過股權的轉讓的風險不是股權的毀損滅失，而是轉讓前后股權價值的重大變化，實際轉讓前的利益和風險歸轉讓人，此后的利益和風險則歸受讓人。當事人之間因股權轉讓而產(chǎn)生的許多權益沖突和糾紛都是由此引發(fā)的。

　　二、因股權的轉讓出現(xiàn)股權集于一人，公司可否繼續(xù)存在的問題

　　股權因為股東之間的內(nèi)部轉讓或向第三人轉讓，可能面臨的一個問題是有限責任公司的股權全部歸于一人。對于這個問題，各國法律規(guī)定不一，如法國和日本準許存在一人有限責任公司，而在我國，《公司法》對于一人公司的規(guī)定不是很明確。如規(guī)定“有限責任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設立”、“公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任”、“股東之間可以相互之間轉讓其全部或部分出資”。“股東向股東以外的人轉讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的，股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓出資，視為同意轉讓”。此外，國有獨資公司和外商獨資公司是依法允許存在的“一人公司”。因此，可以說除了國有獨資公司、外商獨資公司及法人為唯一股東的一人子公司外，我國不允許一個自然人單獨出資設立有限責任公司。但對于公司設立以后，因股權轉讓出現(xiàn)的股權集于一人的情況是否允許，理論界見仁見智。筆者認為，在我國市場機制尚不健全的情況下，為防止自然人為股東的一人公司存在可能會帶來的一些問題（如導致公司的濫設、債務人逃債、損害債權人的利益等），對于那些經(jīng)過股權轉讓后，其股權集于一人的，工商行政管理部門應不予登記確認；對在公司變更登記時弄虛作假，將股權在變更登記時變?yōu)樽约耗芸刂频亩�人或二人以上騙取公司登記機關核準變更登記的，一旦發(fā)現(xiàn)，應由公司登記機關予以取消，并由股東承擔無限連帶責任，以保障債權人的合法權益。至于核準變更的機關因過錯導致一人有限公司的出現(xiàn)，應視其情節(jié)依法承擔責任。

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