有限責公司股東轉(zhuǎn)讓出資的法律問題淺析

有限責公司股東轉(zhuǎn)讓出資的法律問題淺析 文章分析了《中華人民共和國公司法》第35條關(guān)于有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓出資規(guī)定存在的漏洞，并提出相應(yīng)的立法建議。

　　有限責任公司；股東轉(zhuǎn)讓出資；法律問題；淺析

　　有限責任公司是人合兼資合的公司，其設(shè)立與運行，依賴股東個人信用，同時又以股東的出資為基礎(chǔ)。有限責任公司股東的變更通過轉(zhuǎn)讓出資而進行。為了維持有限責任公司股東彼此信賴的需要，各國公司法都對有限責任公司股東出資轉(zhuǎn)讓作了嚴格的規(guī)定�！吨腥A人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第35條對有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓出資也作了規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。”“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資視為同意轉(zhuǎn)讓�！薄敖�(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)�！庇捎谖覈�公司制度的發(fā)展歷程相對比較短，公司立法經(jīng)驗相對不足，對于有限責任公司轉(zhuǎn)讓出資的規(guī)定存在一些漏洞，本文試就我國公司立法上存在的一些問題進行分析，并提出一些修改意見。

　　一、關(guān)于股東轉(zhuǎn)讓出資的一般條件及其他股東的優(yōu)先購買權(quán)問題

　　《公司法》第35條第l款規(guī)定，有限責任公司股東之間可以相互進行轉(zhuǎn)讓出資。根據(jù)該規(guī)定，股東之間相互轉(zhuǎn)讓出資不需其他股東的同意。只要當事人協(xié)商一致即可。有限責任公司股東之間可以相互進行轉(zhuǎn)讓出資的高度自由帶來下列問題：（1）極易導(dǎo)致一人公司的產(chǎn)生。關(guān)于一人有限責任公司的存廢，理淪界至今尚無共識：《中華人民共和回個人獨資企業(yè)法》所述的個人獨資企業(yè)其出資者承擔的是無限責任，木質(zhì)上不屬于《公司法》中所述的股東承擔有限責任的公司�！豆�司法》除了允許國有獨資有限責任公司、外商獨資有限責任公司存在外，并沒有賦予一人有限責任公司以合法地位。在公司立法沒有準許一人有限責任公司存在的前提下，相關(guān)的公司制度應(yīng)杜絕其產(chǎn)生的因素。而這種股東之間自由轉(zhuǎn)讓其部分或全部出資的規(guī)定，會使全部出資集中到一個股東手里。這種經(jīng)股東之間轉(zhuǎn)讓出資后全部出資集中到一個股東手里的公司究竟是個人獨資企業(yè)還是保持原有限責任公司性質(zhì)呢？公司立法應(yīng)對此予以明確。（2）不利于其它股東利益的保護�！豆�司法》規(guī)定股東技投入公司的資本享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，同時規(guī)定股東會會議由股東按出資比例行使表決權(quán)。股東之間出資的轉(zhuǎn)讓，必然破壞原有股東利益分配的格局。當股東之間相互轉(zhuǎn)讓出資是出于惡意時（如為了使某股東控制該公司），更易造成少數(shù)股東利益受到損害。因此，有限責任公司股東之間相互進行轉(zhuǎn)讓出資不應(yīng)是無限制的，而應(yīng)由其他股東依一定的機制來表決是否同意。

　　《公司法》第35條第2款規(guī)定，有限責任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時。必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資視為同意轉(zhuǎn)讓。該規(guī)定有三個問題值得研究：（1）全體股東中未過半數(shù)同意向外轉(zhuǎn)讓的情況下，不同意轉(zhuǎn)讓的股東是否應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)計的出資是否視為同意轉(zhuǎn)讓。由于《公司法》第35條第2款規(guī)定不夠嚴謹，對這個問題容易產(chǎn)生兩種理解：一種理解是，殷東向外轉(zhuǎn)讓出資，須召開股東會表決，經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，則轉(zhuǎn)讓可以進行；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買所轉(zhuǎn)讓的出資，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓；如果未經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，則不得向外轉(zhuǎn)讓出資。另一種理解是，股東欲向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須召開股東會表決，如果經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，則可向外轉(zhuǎn)讓；無論是否過半數(shù)同意，凡不同意轉(zhuǎn)讓者應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，不購買者，即為同意轉(zhuǎn)讓。筆者認為立法者表達的應(yīng)是第一種理解的含義。理由是：股東間的相互了解與信任，是有限責任公司設(shè)立和運行的重要基礎(chǔ)，股東變化必然影響公司存續(xù)的基礎(chǔ)及股東間的關(guān)系�！豆�司法》對股東向外轉(zhuǎn)讓出資設(shè)有限制，是基于有限責任公司帶有人合之性質(zhì)。如果按照第二種理解，在未過半數(shù)股東向意轉(zhuǎn)讓出資時，只要不同意轉(zhuǎn)讓的股東不購買要轉(zhuǎn)讓的出資，即視為同意轉(zhuǎn)讓，出資就可向外轉(zhuǎn)讓，那么何必要有過半數(shù)同意之規(guī)定呢？所以立法者本意應(yīng)指，只有全體股東過半數(shù)同意，股東才可能向外轉(zhuǎn)讓出資，否則，他只能向其他股東轉(zhuǎn)讓山資，或者不再轉(zhuǎn)讓出資。因此，為嚴謹起見，避免歧義，《公司法》第35條第2款應(yīng)在此問題上進一步作出明確規(guī)定。（2）《公司法》第35條第2款條文中要求有限責任公司股東向外轉(zhuǎn)讓出資時，“必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”、也就是說、欲向外轉(zhuǎn)讓出資的股東亦參加表決。這樣規(guī)定不盡合理。根據(jù)世界各國公司法通行的規(guī)則，股東會或董事會在討論與某位或某幾位股東、董事有直接利益關(guān)系的事項時，該位或該幾位股東、董事應(yīng)回避，以保證決議的公正性。（3）“全體股東過半數(shù)同意”之規(guī)定。從本意看應(yīng)指此表決以股東人數(shù)為計算標準，即是指股東人數(shù)過半數(shù)；而根據(jù)《公司法》第4l條：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)”，其間的差異應(yīng)引起注意。從《公司法》涉及表決的條款精神及合理性來說，對股東出資轉(zhuǎn)讓的表決應(yīng)由股東按照出資比例行使表決權(quán)為宜。

　　《公司法》第35條第3款對有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓出資時其他股東的優(yōu)先購買權(quán)作了規(guī)定。其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)時，如有兩個或兩個以上股東同時要求購買，如何處理？《公司法》末予明確。筆者認為，此事應(yīng)授權(quán)公司章程規(guī)定，可以采取的辦法有按照原出資額確定認購比例、平均分配、以拍賣方式認購等；公司章程無規(guī)定的，要求按照原出資額確定認購比例。

　　綜上分析，筆者建議將《公司法》第35條第l、2、3款修改為： “股東轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)其他全體股東中過半數(shù)表決權(quán)的股東同意；如果經(jīng)其他全體股東中過半數(shù)表決權(quán)的股東同意轉(zhuǎn)讓，不同意轉(zhuǎn)讓的股東有優(yōu)先購買權(quán)，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓；如果未經(jīng)其他全體股東中過半數(shù)表決權(quán)的股東同意，則不得轉(zhuǎn)讓出資……”如有兩個或兩個以上股東同時要求購買，依公司章程規(guī)定，公司章程無規(guī)定的，按照原出資額確定認購比例。

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