指定居所監(jiān)視居住相關(guān)法律問題探究

時(shí)間：2024-10-22 11:31:16 碩士畢業(yè)論文我要投稿

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　　指定居所監(jiān)視居住是第六種強(qiáng)制措施，還是監(jiān)視居住的特殊形式，人們對此有不同的觀點(diǎn);指定居所監(jiān)視居住具非羈押性的屬性，還是具羈押替代性的屬性，人們對此有不同的理解，下面是小編就這一問題搜集整理的一篇相關(guān)論文范文，歡迎閱讀參考。

指定居所監(jiān)視居住相關(guān)法律問題探究

　　【摘要】2013 年 1 月 1 日起施行的《刑事訴訟法》對我國的強(qiáng)制措施部分進(jìn)行了修改，而本次修改最為令人們關(guān)注的是在第 72 條規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住制度。

　　在監(jiān)視居住制度處于一個(gè)備而不用的境地，要求廢除監(jiān)視居住制度意愿強(qiáng)烈的背景下，指定居所監(jiān)視居住制度被寫入了《刑事訴訟法》，無疑再次引發(fā)了人們對監(jiān)視居住、指定居所監(jiān)視居住制度存廢的爭論。研讀新《刑事訴訟法》強(qiáng)制措施部分的規(guī)定，我們對于指定居所監(jiān)視居住制度的設(shè)置存在太多的疑問，無怪乎其一出臺就聽到了反對的聲音。指定居所監(jiān)視居住是第六種強(qiáng)制措施，還是監(jiān)視居住的特殊形式，人們對此有不同的觀點(diǎn);指定居所監(jiān)視居住具非羈押性的屬性，還是具羈押替代性的屬性，人們對此有不同的理解;指定居所監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)如何適用，人們也有不同的看法。如今，指定居所監(jiān)視居住制度在質(zhì)疑聲中已施行一年有余，實(shí)務(wù)中指定居所監(jiān)視居住制度也正如人們所預(yù)料的，與監(jiān)視居住制度一樣處于一個(gè)備而不用的境地。為什么不適用指定居所監(jiān)視居住，究其原因是人們對指定居所監(jiān)視居住制度存有疑惑，指定居所監(jiān)視居住制度先天畸形，人們擔(dān)心指定居所監(jiān)視居住制度會(huì)成為變相羈押的合法外衣，擔(dān)憂指定居所監(jiān)視居住制度會(huì)侵害犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)益，種種擔(dān)憂、擔(dān)心使得指定居所監(jiān)視居住制度成為了一紙空文。但一項(xiàng)制度的出臺必有其意義，指定居所監(jiān)視居住制度也必然有其存在的合理性和必要性。本文試從指定居所監(jiān)視居住制度的性質(zhì)、適用現(xiàn)狀、監(jiān)視居住制度體系的架構(gòu)出發(fā)，結(jié)合實(shí)務(wù)中所接觸的案例，比較域外現(xiàn)行的類似指定居所監(jiān)視居住制度，對我國指定居所監(jiān)視居住制度應(yīng)如何完善進(jìn)行研究。

　　【關(guān)鍵詞】指定居所監(jiān)視居住羈押替代性

　　導(dǎo) 言

　　指定居所監(jiān)視居住是《刑事訴訟法》新增的一項(xiàng)強(qiáng)制措施，它不同于拘傳、取保候?qū)�，也不同于拘留、逮捕，它甚至與監(jiān)視居住也有著諸多的不同之處。從指定居所監(jiān)視居住制度誕生的那一刻起，它的命運(yùn)就和監(jiān)視居住制度一樣，引起了學(xué)界的廣泛爭論，學(xué)界大腕紛紛在媒體發(fā)出對指定居所監(jiān)視居住制度的質(zhì)疑聲。中國法學(xué)會(huì)刑事訴訟法學(xué)會(huì)會(huì)長、中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院院長、刑訴法學(xué)教授卞建林認(rèn)為"指定居所監(jiān)視居住是有危害的，一是指定居所監(jiān)視居住制度的立法不科學(xué)，與立法理念相沖突、矛盾;二是指定居所監(jiān)視居住的規(guī)定會(huì)影響到其他強(qiáng)制措施的存在".

　　指定居所監(jiān)視居住制度被詬病并不奇怪，每一項(xiàng)制度在其推出之初，由于其新生的不成熟性，該項(xiàng)制度不可避免地會(huì)遭到人們的質(zhì)疑，但立法終歸將從無到有，制度也終將要經(jīng)歷一個(gè)被人們質(zhì)疑到逐漸被人們接受的過程，一項(xiàng)被人們詬病的制度并不意味著就是一項(xiàng)應(yīng)當(dāng)被廢除的制度。

　　監(jiān)視居住制度設(shè)立之初，也曾遭到指責(zé)、批評，但監(jiān)視居住制度并未因?yàn)槭艿劫|(zhì)疑而被立法者拋棄，相反地在《刑事訴訟法》修改之時(shí)，立法者在保留監(jiān)視居住的同時(shí)，又規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住，立法者已經(jīng)用實(shí)際行動(dòng)表達(dá)了他們對監(jiān)視居住制度的肯定。如今，指定居所監(jiān)視居住制度也面臨著和監(jiān)視居住制度相同的處境，那么指定居所監(jiān)視居住制度是否也與監(jiān)視居住制度一樣，具有存在的必要性，是本文需要探討的一個(gè)問題。指定居所監(jiān)視居住制度如果有存在的必要性，那么在不被適用的現(xiàn)實(shí)情況下，如何讓其發(fā)揮作用，則是本文需要解決的另一個(gè)問題。

　　第一章監(jiān)視居住制度概述

　　《刑事訴訟法》第 73 條規(guī)定："監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)在犯罪嫌疑人、被告人的住處執(zhí)行;無固定住處的，可以在指定的居所執(zhí)行。"這是指定居所監(jiān)視居住制度首次以法律規(guī)定的形式出現(xiàn)在大眾的面前。從《刑事訴訟法》第 73 條的結(jié)構(gòu)來看，指定居所監(jiān)視居住似乎是一種特殊形式的監(jiān)視居住，從法條的字面理解，只有在犯罪嫌疑人、被告人無固定住處的情況下，指定居所監(jiān)視居住才有被執(zhí)行的機(jī)會(huì)，那么要研究指定居所監(jiān)視居住制度，則必然要先了解我國的監(jiān)視居住制度。

　　第一節(jié) 監(jiān)視居住的概念

　　監(jiān)視居住是指人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)在刑事訴訟過程中對犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自離開住處，無固定住處不得擅自離開指定的居所，并對其活動(dòng)予以監(jiān)視和控制的一種強(qiáng)制方法。監(jiān)視居住的決定機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院，執(zhí)行場所是犯罪嫌疑人、被告人的住處或者是指定的居所，被監(jiān)視居住人在被監(jiān)視居住期間的活動(dòng)要受到監(jiān)視和控制。

　　第二節(jié) 我國的監(jiān)視居住制度

　　《刑事訴訟法》第 72 條至第 77 條對我國的監(jiān)視居住制度進(jìn)行了重塑，對監(jiān)視居住的適用條件、執(zhí)行場所、適用方式、被監(jiān)視居住人的權(quán)利義務(wù)、法律監(jiān)督等方面予以了明確的規(guī)定。

　　從監(jiān)視居住的適用條件來看，監(jiān)視居住在我國強(qiáng)制措施中的地位很特別，它既可以是"犯罪嫌疑人、被告人符合取保候?qū)彈l件，但不能提供保證人，也不交納保證金"情況下的取保候?qū)彽奶娲胧�，具有非羈押性的屬性;也可以是"符合逮捕條件的，同時(shí)符合《刑事訴訟法》第 72 條所列的五種情形之一的"的逮捕替代措施，具有羈押替代性的屬性。

　　從監(jiān)視居住的執(zhí)行場所來看，我國監(jiān)視居住的執(zhí)行場所可以是犯罪嫌疑人、被告人的固定住處，也可以是無固定住處下的指定的居所。

　　由此可見，我國的監(jiān)視居住包括固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，《刑事訴訟法》修改之時(shí)，立法者的立法用意旨在區(qū)分固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，讓監(jiān)視居住制度更具有可操作性，因此在第 73 條中提出了指定居所監(jiān)視居住的概念。雖然在 2012 年修改刑事訴訟法時(shí)才提出了指定居所監(jiān)視居住的概念，但在 1996 年的《刑事訴訟法》中我們已經(jīng)看到了指定居所監(jiān)視居住的身影，當(dāng)時(shí)它是作為被監(jiān)視居住人在被監(jiān)視居住期間應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定的形式存在，并沒有作為一項(xiàng)強(qiáng)制措施被立法者認(rèn)可。

　　第三節(jié) 我國監(jiān)視居住制度的特征

　　監(jiān)視居住是限制犯罪嫌疑人、被告人的活動(dòng)區(qū)域并對犯罪嫌疑人、被告人加以監(jiān)視的一種限制人身自由的強(qiáng)制措施，它具有以下三個(gè)特征：

　　一、監(jiān)視居住的限制性

　　《刑事訴訟法》第 74 條規(guī)定了被監(jiān)視居住人應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定，與被取保候?qū)徣讼啾�，被監(jiān)視居住人的人身自由受到了極大地限制。在被監(jiān)視居住期間，被監(jiān)視居住人的活動(dòng)區(qū)域僅限于執(zhí)行監(jiān)視居住的住所，只有在執(zhí)行機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)下，才被允許離開被監(jiān)視居住的住所，被監(jiān)視居住人不能與他人見面，也不能與他人聯(lián)系，更不能允許被監(jiān)視居住人做出任何妨礙訴訟進(jìn)行的行為，同時(shí)要求被監(jiān)視居住人將身份證明等文件交給執(zhí)行機(jī)關(guān)保存，以防止被監(jiān)視居住人脫逃。被監(jiān)視居住人在被監(jiān)視居住期間的一切活動(dòng)都受到了司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

　　二、監(jiān)視居住的預(yù)防性

　　監(jiān)視居住和其他強(qiáng)制措施一樣，其設(shè)立的主要目的就是為了保障訴訟順利進(jìn)行，執(zhí)行監(jiān)視居住能防止犯罪嫌疑人、被告人做出妨礙訴訟進(jìn)行的行為，防止犯罪嫌疑人、被告人逃避法律的制裁，避免犯罪嫌疑人、被告人繼續(xù)對社會(huì)造成危害。

　　三、監(jiān)視居住的臨時(shí)性

　　《刑事訴訟法》第 77 條規(guī)定"監(jiān)視居住最長不得超過六個(gè)月",監(jiān)視居住的期限比取保候?qū)彽氖䝼€(gè)月的期限要短，在特殊情況下，也短于逮捕的期限，而且在執(zhí)行過程中，一旦適用監(jiān)視居住的條件消失，監(jiān)視居住就應(yīng)當(dāng)被變更為其他強(qiáng)制措施或者被解除。

　　第四節(jié) 我國監(jiān)視居住制度的體系架構(gòu)

　　當(dāng)指定居所監(jiān)視居住制度在《刑事訴訟法》中以一種新的強(qiáng)制措施的姿態(tài)出現(xiàn)在我們面前時(shí)，我們困惑了，監(jiān)視居住分為固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，那么我國《刑事訴訟法》中的"監(jiān)視居住"究竟意指監(jiān)視居住還是固定住所監(jiān)視居住?《刑事訴訟法》第 73 條至第 77 條中的監(jiān)視居住的有關(guān)規(guī)定是否直接適用于指定居所監(jiān)視居住?

　　《刑事訴訟法》在監(jiān)視居住部分的規(guī)定容易讓人混淆監(jiān)視居住、固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住之間的關(guān)系，因此有必要先來分析三者之間的關(guān)系，進(jìn)而了解我國監(jiān)視居住制度的體系架構(gòu)。對于監(jiān)視居住、固定住所監(jiān)視居住、指定居所監(jiān)視居住三者之間的關(guān)系，學(xué)界有兩種不同的觀點(diǎn)。

　　第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《刑事訴訟法》中的監(jiān)視居住即是固定住所監(jiān)視居住，固定住所監(jiān)視居住與指定居所監(jiān)視居住是監(jiān)視居住的兩種形式，二者之間是一種并列的關(guān)系，指定居所監(jiān)視居住當(dāng)然不同于固定住所監(jiān)視居住。根據(jù)是《刑事訴訟法》修改之后的強(qiáng)制措施在拘傳、拘留、取保候?qū)�、監(jiān)視居住、逮捕之外，增加了第六種強(qiáng)制措施，即指定居所監(jiān)視居住。

　　第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，《刑事訴訟法》中的監(jiān)視居住就是監(jiān)視居住，指定居所監(jiān)視居住與監(jiān)視居住之間是一種依附關(guān)系，指定居所監(jiān)視居住是監(jiān)視居住的特殊形式，也就是我國的強(qiáng)制措施依舊是拘傳、拘留、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住和逮捕五種形式，而在監(jiān)視居住部分又分為固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住。

　　學(xué)界對于三者之間關(guān)系的不同認(rèn)識，主要原因在于《刑事訴訟法》修改之時(shí)，立法者著眼于將指定居所監(jiān)視居住納入強(qiáng)制措施體系，而忽略了監(jiān)視居住體系本身的架構(gòu)。筆者認(rèn)為不論是從概念還是從性質(zhì)來看，監(jiān)視居住都應(yīng)區(qū)分為固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，但在《刑事訴訟法》的"監(jiān)視居住"部分中卻出現(xiàn)了監(jiān)視居住與固定住所監(jiān)視居住概念混淆使用的情況，將本應(yīng)是固定住所監(jiān)視居住的規(guī)定，以監(jiān)視居住的名義作出。如果將《刑事訴訟法》第 73 條中的監(jiān)視居住表述為固定住所監(jiān)視居住，那么就能容易地厘清監(jiān)視居住、固定住所監(jiān)視居住、指定居所監(jiān)視居住之間的關(guān)系。

　　筆者認(rèn)為，我國的強(qiáng)制措施只有拘傳、取保候?qū)�、監(jiān)視居住、拘留、逮捕這五種，指定居所監(jiān)視居住并不是第六種強(qiáng)制措施，而是與固定住所監(jiān)視居住一樣，是監(jiān)視居住的一種形式。新《刑事訴訟法》在強(qiáng)制措施部分所做出的改變，與其說是修改，倒不如說是對監(jiān)視居住部分予以了解釋。立法者本意是將監(jiān)視居住區(qū)分為固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，但遺憾的是立法者雖有區(qū)分監(jiān)視居住的用意，卻未能將該用意體現(xiàn)在法條中，法條中僅只規(guī)定了固定住所監(jiān)視居住的相關(guān)規(guī)定，而忽略了指定居所監(jiān)視居住的規(guī)定，這就給司法機(jī)關(guān)在適用指定居所監(jiān)視居住制度時(shí)造成困惑。

　　第二章指定居所監(jiān)視居住制度概述

　　在分析、了解了監(jiān)視居住制度及其體系架構(gòu)的基礎(chǔ)上，需再進(jìn)一步分析指定居所監(jiān)視居住實(shí)質(zhì)上是一種怎樣的強(qiáng)制措施。

　　第一節(jié) 指定居所監(jiān)視居住的概念

　　前文我們分析了指定居所監(jiān)視居住是監(jiān)視居住的一種形式，指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行場所是在司法機(jī)關(guān)指定的居所，因此指定居所監(jiān)視居住與監(jiān)視居住從概念上并沒有太大的區(qū)別，唯一的區(qū)別就是執(zhí)行場所的不同，故不再贅述。

　　第二節(jié) 指定居所監(jiān)視居住的性質(zhì)

　　《刑事訴訟法》未修改前，我國強(qiáng)制措施的性質(zhì)無外乎兩種，一種是非羈押性的強(qiáng)制措施，另一種是羈押性的強(qiáng)制措施，拘傳、取保候?qū)徥欠橇b押性的強(qiáng)制措施，拘留、逮捕是羈押性的強(qiáng)制措施。筆者前文分析了我國的監(jiān)視居住制度既有非羈押性的屬性，也具有羈押替代性的屬性，因此固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住同樣兼具非羈押性和羈押替代性的屬性，但指定居所監(jiān)視居住相對于固定住所監(jiān)視居住，對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由限制更大，它在非羈押性和羈押替代性的兩個(gè)屬性中更表現(xiàn)出羈押替代性的屬性，相應(yīng)地固定住所監(jiān)視居住則表現(xiàn)出的是非羈押性的屬性。

　　第三節(jié) 指定居所監(jiān)視居住與固定住所監(jiān)視居住的區(qū)別

　　我國的監(jiān)視居住分為固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，那么二者之間又有何不同呢?

　　一、兩種監(jiān)視居住的法律后果區(qū)別

　　在《刑事訴訟法》的監(jiān)視居住部分，僅在第 73 條第 2 款和第 74 條特別規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住與固定住所監(jiān)視居住的不同。由于指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行的地點(diǎn)是在司法機(jī)關(guān)指定的居所，被監(jiān)視居住人的家屬事先并不知道，因此在宣布執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住決定后，《刑事訴訟法》第 73 條第 2 款規(guī)定決定機(jī)關(guān)要在二十四小時(shí)內(nèi)通知被監(jiān)視居住人的家屬，這點(diǎn)和拘留、逮捕的要求是一樣的，而固定住所監(jiān)視居住的執(zhí)行地點(diǎn)是在犯罪嫌疑人、被告人的家中，因此并不需要通知被監(jiān)視居住人的家屬。

　　《刑事訴訟法》第 74 條規(guī)定"指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期",而固定住所監(jiān)視居住則不存在折抵刑期這一說法。為什么要設(shè)立刑期折抵，就是因?yàn)橹付ň铀O(jiān)視居住對犯罪嫌疑人、被告人的強(qiáng)制性要高于固定住所監(jiān)視居住，它更接近于拘留、逮捕對人的強(qiáng)制，刑期折抵也體現(xiàn)了其羈押替代性的屬性。

　　二、兩種監(jiān)視居住的執(zhí)行場所區(qū)別

　　固定住所監(jiān)視居住的執(zhí)行場所為犯罪嫌疑人、被告人在辦案機(jī)關(guān)所在的市、縣內(nèi)生活的合法住處。指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行場所為辦案機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況，在所在的市、縣內(nèi)為犯罪嫌疑人、被告人指定一個(gè)可以適合生活的居所。

　　三、兩種監(jiān)視居住的對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由限制區(qū)別

　　指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在監(jiān)視居住期間處于一種羈押狀態(tài)，雖然不是在看守所等羈押場所執(zhí)行，但對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由限制已接近于拘留、逮捕，而固定住所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人則處于一種非羈押的狀態(tài)，雖然被執(zhí)行固定住所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在監(jiān)視居住期間要遵守規(guī)定，但由于它的執(zhí)行地點(diǎn)是在犯罪嫌疑人、被告人固定的住處，跟采取取保候?qū)彶]有太大的區(qū)別，因此對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由限制接近于取保候?qū)彙?/p>

　　第四節(jié) 增設(shè)指定居所監(jiān)視居住制度的意義

　　強(qiáng)制措施是一項(xiàng)重要的訴訟制度，兼具訴訟保障和人權(quán)保障的雙重功能，其設(shè)立目的是既要打擊犯罪，又要保障人權(quán)，它是司法機(jī)關(guān)為了保證刑事訴訟能順利進(jìn)行，而不得已對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由進(jìn)行限制，甚至剝奪所采取的各種措施。

　　強(qiáng)制措施的設(shè)置要以訴訟保障、人權(quán)保障為出發(fā)點(diǎn)，在對刑事強(qiáng)制措施進(jìn)行修改和完善之時(shí)，我們首先應(yīng)當(dāng)立足于強(qiáng)制措施訴訟保障的基礎(chǔ)功能，在此基礎(chǔ)之上，再考慮對犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)保障。

　　強(qiáng)制措施是以侵害犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)為代價(jià)的，在設(shè)立強(qiáng)制措施時(shí)，往往為了保證訴訟的順利進(jìn)行，而忽視對犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)保障。因此在對強(qiáng)制措施的體系架構(gòu)上要借鑒域外的立法，順應(yīng)國際"非羈押為主，羈押為輔"的強(qiáng)制措施發(fā)展趨勢，使強(qiáng)制措施體系的設(shè)置更具系統(tǒng)性、層次性，最大限度的保障犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)，盡量避免設(shè)置剝奪犯罪嫌疑人、被告人人身自由的強(qiáng)制措施。

　　拘傳、取保候?qū)�、監(jiān)視居住、拘留、逮捕五種強(qiáng)制措施是根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的人身危險(xiǎn)性由小到大，人身自由由強(qiáng)到弱，刑事訴訟風(fēng)險(xiǎn)由低到高的這樣一個(gè)層次來設(shè)置的，將指定居所監(jiān)視居住放入強(qiáng)制措施體系中來分析，增設(shè)指定居所監(jiān)視居住制度主要有以下兩方面的意義：

　　一、完善我國的強(qiáng)制措施體系

　　《刑事訴訟法》修改前我國強(qiáng)制措施體系中對人的強(qiáng)制措施部分，在非羈押性與羈押性強(qiáng)制措施中間沒有一個(gè)過渡的強(qiáng)制措施，但實(shí)質(zhì)上在法律規(guī)定中是存在該過渡的強(qiáng)制措施的，修改前的《刑事訴訟法》將該過渡的功能放在了監(jiān)視居住上。監(jiān)視居住是一項(xiàng)重要的訴訟制度，它兼具非羈押性和羈押替代性的雙重屬性，其功能如其他強(qiáng)制措施一樣，是為了保障訴訟順利進(jìn)行，保障犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)益，但一項(xiàng)兼具非羈押性和羈押替代性的強(qiáng)制措施，能達(dá)到保障訴訟順利進(jìn)行的目的，卻不可能真正地保障犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)益，因此修改前的《刑事訴訟法》在強(qiáng)制措施的體系構(gòu)建上是存在缺陷的，即強(qiáng)制措施直接從非羈押性跳到了羈押性，在監(jiān)視居住與拘留、逮捕之間沒有一個(gè)過渡的強(qiáng)制措施。

　　《刑事訴訟法》修改后，將監(jiān)視居住區(qū)分為固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，這一區(qū)分將監(jiān)視居住的雙重屬性釋放出來，固定住所監(jiān)視居住側(cè)重非羈押性的屬性，指定居所監(jiān)視居住則側(cè)重羈押替代性的屬性，作為拘留、逮捕的替代性措施。

　　指定居所監(jiān)視居住制度的出臺，無疑成為非羈押性的取保候?qū)彙⒐潭ㄗ∷O(jiān)視居住和羈押性的拘留、逮捕之間的緩沖地帶，彌補(bǔ)了非羈押性強(qiáng)制措施與羈押性強(qiáng)制措施之間的空白，增強(qiáng)了監(jiān)視居住與其他強(qiáng)制措施的銜接性，完善了我國的強(qiáng)制措施體系，使我國的強(qiáng)制措施更具系統(tǒng)性、層次性、操作性，順應(yīng)了"羈押是例外，非羈押是常態(tài)"的國際強(qiáng)制措施的立法趨勢，改變了我國審前羈押率高的不正�，F(xiàn)狀。

　　二、保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利

　　強(qiáng)制措施直接關(guān)系到每一個(gè)公民的人身權(quán)利，實(shí)質(zhì)是對公民基本權(quán)利(即憲法權(quán)利)的干預(yù)，強(qiáng)制措施的本質(zhì)在于對公民基本權(quán)利和自由進(jìn)行處分和干預(yù)，是一種不得已而為之的"惡".

　　強(qiáng)制措施在實(shí)施過程中容易侵害公民的基本權(quán)利，而指定居所監(jiān)視居住制度作為一種羈押替代性的強(qiáng)制措施，它不同于拘留、逮捕對犯罪嫌疑人、被告人的人身強(qiáng)制，它在一定程度上降低了審前羈押率，保障了犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)益。

　　第三章指定居所監(jiān)視居住制度的適用

　　《刑事訴訟法》第 72、73 條規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住制度的適用條件和適用對象，但規(guī)定地比較籠統(tǒng)，在此我們需要結(jié)合司法解釋對指定居所監(jiān)視居住制度的適用條件、適用對象加以分析。

　　第一節(jié) 指定居所監(jiān)視居住的適用條件

　　一、適用指定居所監(jiān)視居住的必要條件

　　《刑事訴訟法》第 72 條第 1 款規(guī)定符合逮捕條件的，同時(shí)具有因身體原因、家庭原因、案件情況、辦案需要、羈押期限屆滿五種情形之一的，可以對犯罪嫌疑人、被告人采取監(jiān)視居住。

　　根據(jù)法律規(guī)定，采取監(jiān)視居住必須以符合逮捕為條件，因此指定居所監(jiān)視居住同樣要以符合逮捕為前提條件，在符合逮捕的前提下，適用指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人還需具有《刑事訴訟法》第 72 條第 1 款規(guī)定的五種情形之一的情形，同時(shí)還要求犯罪嫌疑人、被告人在辦案機(jī)關(guān)所在的市、縣內(nèi)沒有固定的住處，只有滿足以上三個(gè)必要條件的犯罪嫌疑人、被告人才能被適用指定居所監(jiān)視居住。

　　二、適用指定居所監(jiān)視居住的特別條件

　　《刑事訴訟法》第 72 條第 2 款規(guī)定了本因被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒艘驘o法提供保證，也沒有固定住處的情況下，可以采取指定居所監(jiān)視居住，這是適用指定居所監(jiān)視居住的特殊情況之一。除此之外，《刑事訴訟法》第 73 條還規(guī)定"涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查",可以對犯罪嫌疑人、被告人決定適用指定居所監(jiān)視居住，下面我們根據(jù)上述三類特殊犯罪來分析各自的適用條件。

　　1、危害國家安全犯罪

　　《刑法》分則第一章規(guī)定了危害國家安全的犯罪，對于涉嫌《刑法》中的危害國家安全犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取指定居所監(jiān)視居住。

　　2、恐怖活動(dòng)犯罪

　　恐怖活動(dòng)犯罪不同于危害國家安全的犯罪，在《刑法》中并沒有設(shè)立專門章節(jié)規(guī)定恐怖活動(dòng)犯罪，而學(xué)界、實(shí)務(wù)界對恐怖活動(dòng)犯罪所涉及的罪名理解不一，有認(rèn)為"恐怖活動(dòng)犯罪"是以恐怖活動(dòng)或恐怖活動(dòng)犯罪為基本的構(gòu)成要素或前提條件的犯罪;也有認(rèn)為"恐怖活動(dòng)犯罪"是指具有恐怖屬性的各類犯罪的行為，而不是僅指特定的帶有恐怖字樣的罪名。

　　《關(guān)于加強(qiáng)反恐怖工作有關(guān)問題的決定》對何為"恐怖活動(dòng)"作了解釋。

　　根據(jù)解釋，恐怖活動(dòng)犯罪分為純正的恐怖活動(dòng)犯罪和不純正的恐怖活動(dòng)犯罪，純正的恐怖活動(dòng)犯罪在《刑法》中有明確規(guī)定，可以直接從涉嫌的罪名來認(rèn)定，而不純正的恐怖活動(dòng)犯罪則要從其他刑事犯罪轉(zhuǎn)化而來，雖然實(shí)施的是其他犯罪，但犯罪行為對社會(huì)造成了嚴(yán)重的危害，而該刑事犯罪是否是恐怖活動(dòng)犯罪則需要由國家專門機(jī)關(guān)認(rèn)定。

　　3、特別重大賄賂犯罪

　　《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》對特別重大賄賂犯罪中的"特別重大"予以了規(guī)定，主要從三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定"特別重大":第一，數(shù)額及情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)，即要求涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在五十萬元以上且犯罪情節(jié)惡劣;第二，具有社會(huì)重大影響;第三，涉及國家重大利益。

　　《刑事訴訟法》特別規(guī)定對涉嫌上述三類犯罪的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住，主要目的是為了偵破案件的需要，因此并不是所有的危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪都可以采取指定居所監(jiān)視居住，對該類犯罪嫌疑人、被告人決定適用指定居所監(jiān)視居住還要滿足"有礙偵查"的條件。而"有礙偵查"是指犯罪嫌疑人、被告人可能對案件證據(jù)材料的搜集造成阻礙;犯罪嫌疑人、被告人可能脫逃，可能采取自殘、自殺的方式逃避法律制裁;犯罪嫌疑人、被告人可能會(huì)存在人身危險(xiǎn)，需要司法機(jī)關(guān)予以人身保護(hù);犯罪嫌疑人、被告人可能會(huì)對他人打擊報(bào)復(fù)，具再次危害社會(huì)的可能。

　　在滿足三類犯罪的特別要求，同時(shí)符合"有礙偵查"的條件之外，是否適用指定居所監(jiān)視居住還需要經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，由此可見，對涉嫌三類犯罪的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住是十分嚴(yán)格的。

　　第二節(jié) 指定居所監(jiān)視居住的適用對象

　　《刑事訴訟法》第 73 條規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住的適用對象，指定居所監(jiān)視居住的適用對象分為兩類：一類是無固定住所的被決定監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人，即無法執(zhí)行固定住所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人;另一類是本應(yīng)是被執(zhí)行固定住所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人，因其涉嫌的是危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪，為了偵查需要而被執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住。

　　第四章指定居所監(jiān)視居住的適用現(xiàn)狀

　　2013 年 1 月 1 日施行的《刑事訴訟法》在強(qiáng)制措施中增加了指定居所監(jiān)視居住制度，如今距離《刑事訴訟法》修改已一年有余，指定居所監(jiān)視居住在這一年多時(shí)間里的適用現(xiàn)狀又是如何呢?

　　第一節(jié) 對審查起訴階段犯罪嫌疑人適用強(qiáng)制措施的情況分析

　　筆者對杭州市三個(gè)基層檢察院公訴部門辦理的刑事案件中犯罪嫌疑人的強(qiáng)制措施適用情況進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，發(fā)現(xiàn)在實(shí)務(wù)中，指定居所監(jiān)視居住還僅僅停留于《刑事訴訟法》的條文規(guī)定，迄今為止，三個(gè)基層檢察院未受理過被采取指定居所監(jiān)視居住強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人。

　　從三個(gè)基層檢察院受理的犯罪嫌疑人被采取強(qiáng)制措施的情況來看，在審查起訴階段，對犯罪嫌疑人所采取的強(qiáng)制措施仍以取保候?qū)�、逮捕為主，適用監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人以個(gè)位數(shù)計(jì)，2013 年三個(gè)基層檢察院受理的犯罪嫌疑人中被采取監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)強(qiáng)制措施的為12 人，而 2014 年僅為 1 人。

　　從新《刑事訴訟法》施行至今，三個(gè)基層檢察院辦理的刑事案件中，沒有犯罪嫌疑人被采取指定居所監(jiān)視居住，唯有 1 名犯罪嫌疑人因需要被申請強(qiáng)制醫(yī)療而被采取臨時(shí)的保護(hù)性約束措施，雖然在統(tǒng)計(jì)時(shí)將臨時(shí)性保護(hù)措施統(tǒng)計(jì)為指定居所監(jiān)視居住，但臨時(shí)的保護(hù)性約束措施在我國并不屬于一種強(qiáng)制措施，它也并不是嚴(yán)格意義上的指定居所監(jiān)視居住。

　　從基層檢察院受理被采取監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)的犯罪嫌疑人的情況來看，監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)的適用對象主要是懷有身孕的婦女或者是因?yàn)樯眢w原因，需要在醫(yī)院接受治療，無法被羈押的犯罪嫌疑人，涉嫌的罪名則以毒品犯罪為主。

　　第二節(jié) 我國指定居所監(jiān)視居住的適用現(xiàn)狀

　　筆者曾向轄區(qū)內(nèi)的基層派出所了解監(jiān)視居住制度的適用情況，偵查人員坦言派出所警力有限，根本不可能有多余的警力來執(zhí)行監(jiān)視居住，即便有警力保障監(jiān)視居住的執(zhí)行，他們一般也不愿意對犯罪嫌疑人采取監(jiān)視居住強(qiáng)制措施。監(jiān)視居住尚是如此的適用現(xiàn)狀，更何況需要指定居所的指定居所監(jiān)視居住，因此指定居所監(jiān)視居住制度在實(shí)務(wù)中被零執(zhí)行也是我們能夠料想到的。筆者結(jié)合辦案過程中碰到的實(shí)際情況，分析指定居所監(jiān)視居住制度為什么在實(shí)務(wù)中不被適用的原因：

　　一、指定居所監(jiān)視居住的若干問題分析

　　《刑事訴訟法》第 72 條至 77 條是對監(jiān)視居住的規(guī)定，前文也詳述了《刑事訴訟法》中的監(jiān)視居住實(shí)質(zhì)上是固定住所監(jiān)視居住，雖然固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住同屬于監(jiān)視居住，但兩者的性質(zhì)不同，法律后果不同，對犯罪嫌疑人、被告人的人身限制不同�！缎淌略V訟法》中監(jiān)視居住的規(guī)定是為固定住所監(jiān)視居住所設(shè)置的，并不完全適用指定居所監(jiān)視居住，這就給司法機(jī)關(guān)適用指定居所監(jiān)視居住帶來了困難。

　　《刑事訴訟法》第 72 條規(guī)定符合逮捕條件但"因?yàn)榘讣闆r特殊或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住措施更為適宜的"可以適用監(jiān)視居住，何為"案件情況特殊"、何為"辦理案件的需要"、何為"更為適宜的",這些問題在強(qiáng)制措施的法律規(guī)定中都未予以明確，這無疑給了決定機(jī)關(guān)以莫大的權(quán)利，"案件情況特殊"、"辦理案件需要"、"更為適宜"完全就是依靠決定機(jī)關(guān)的內(nèi)心判斷。

　　指定居所監(jiān)視居住中的居所應(yīng)如何選擇?指定居所監(jiān)視居住的決定機(jī)關(guān)是誰，是不是也應(yīng)當(dāng)跟逮捕一樣需要提請檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行機(jī)關(guān)是否依然是公安機(jī)關(guān)?執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住應(yīng)如何對犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行監(jiān)控，怎樣的監(jiān)控方式是合法的?被指定居所監(jiān)視居住人在被監(jiān)視居住期間應(yīng)當(dāng)遵守什么規(guī)定?

　　指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行監(jiān)督應(yīng)該由誰來承擔(dān)?憲法規(guī)定檢察機(jī)關(guān)是我國的監(jiān)督機(jī)關(guān)，是否指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行監(jiān)督也應(yīng)當(dāng)由檢察機(jī)關(guān)來執(zhí)行，如果是由檢察機(jī)關(guān)來對指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督，那么檢察機(jī)關(guān)應(yīng)如何監(jiān)督，怎樣監(jiān)督?

　　指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行期限可以折抵刑期，對被監(jiān)視居住人的人身限制性不低于拘留、逮捕，對錯(cuò)誤的拘留、逮捕可以申請國家賠償，那么對錯(cuò)誤的指定居所監(jiān)視居住是否也可以申請國家賠償呢?……這些都是適用指定居所監(jiān)視居住必然會(huì)產(chǎn)生的疑問，但在《刑事訴訟法》中并未涉及這些問題，未對指定居所監(jiān)視居住制度予以規(guī)范。

　　二、指定居所監(jiān)視居住易被其他強(qiáng)制措施替代

　　《刑事訴訟法》第 65 條是對適用取保候?qū)彽囊?guī)定，對于符合四種情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，"可以"取保候?qū)彙?/p>

　　《刑事訴訟法》第 72 條是對適用監(jiān)視居住的規(guī)定，對于符合逮捕條件，又有五種情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，"可以"監(jiān)視居住。在第 2 款中又規(guī)定，對符合取保候?qū)彈l件，但不能提出保證人或交納保證金的，"可以"監(jiān)視居住。

　　《刑事訴訟法》第 73 條規(guī)定無固定住處的，"可以"在指定的居所執(zhí)行。

　　對于涉嫌三類犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，"也可以"在指定的居所執(zhí)行。

　　我國法律對取保候?qū)�、監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)、指定居所監(jiān)視居住的適用都是用"可以"來規(guī)定，那就意味著司法機(jī)關(guān)可以適用取保候?qū)彛梢赃m用監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)，也可以適用指定居所監(jiān)視居住，法律沒有強(qiáng)制規(guī)定"必須"適用指定居所監(jiān)視居住的情況，因此在實(shí)務(wù)中，指定居所監(jiān)視居住往往易被其他強(qiáng)制措施所替代。

　　1、用取保候?qū)徧娲付ň铀O(jiān)視居住

　　筆者發(fā)現(xiàn)在被采取取保候?qū)彽姆缸锵右扇水?dāng)中，有很大部分犯罪嫌疑人并不符合取保候?qū)彽臈l件，根據(jù)規(guī)定應(yīng)對該部分犯罪嫌疑人采取指定居所監(jiān)視居住，但偵查機(jī)關(guān)卻往往用取保候?qū)徧娲酥付ň铀O(jiān)視居住。

　　例如陳某盜竊案，陳某因在盜竊時(shí)被被害人發(fā)現(xiàn)，為了逃避抓捕從被害人住處跳窗逃跑，導(dǎo)致腰骨骨折，生活不能自理。陳某在案發(fā)地沒有固定住所，系案發(fā)前幾日到達(dá)案發(fā)地，其到案發(fā)地的目的就是為了實(shí)施盜竊，按照《刑事訴訟法》

　　第 72、73 條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對陳某采取指定居所監(jiān)視居住。但最終公安機(jī)關(guān)讓陳某在轄區(qū)內(nèi)租住了一個(gè)住處作為陳某的固定住處，讓陳某交納了保證金，對陳某采取了取保候?qū)弿?qiáng)制措施。像陳某這類在案發(fā)地?zé)o固定住處，因逃避抓捕致傷的犯罪嫌疑人，具有一定的社會(huì)危害性，為了保障訴訟的順利進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)對該部分犯罪嫌疑人采取指定居所監(jiān)視居住，但實(shí)務(wù)中，公安機(jī)關(guān)往往用取保候?qū)弫硖娲付ň铀O(jiān)視居住。

　　在實(shí)務(wù)中還存在著另一種用取保候?qū)徧娲付ň铀O(jiān)視居住的情形。由于犯罪嫌疑人不符合取保候?qū)彽臈l件，公安機(jī)關(guān)將該犯罪嫌疑人提請批準(zhǔn)逮捕，檢察機(jī)關(guān)經(jīng)審查后認(rèn)為無逮捕必要而不批準(zhǔn)逮捕。公安機(jī)關(guān)就將不符合取保候?qū)彈l件的犯罪嫌疑人采取了取保候?qū)�，對該類犯罪嫌疑人�?yīng)當(dāng)采取指定居所監(jiān)視居住，但公安機(jī)關(guān)往往為了執(zhí)行便利，而對該類犯罪嫌疑人采取了取保候?qū)弿?qiáng)制措施。

　　2、用逮捕替代指定居所監(jiān)視居住

　　實(shí)務(wù)中，即便有符合《刑事訴訟法》第 72 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對犯罪嫌疑人采取指定居所監(jiān)視居住，公安機(jī)關(guān)仍會(huì)將犯罪嫌疑人提請批準(zhǔn)逮捕，用逮捕替代指定居所監(jiān)視居住。

　　曹某因抗拒抓捕，從其住處跳下，致全身多處粉碎性骨折，公安機(jī)關(guān)將其抓獲后立即送往醫(yī)院接受治療，并對曹某采取了指定居所監(jiān)視居住，將收治曹某的醫(yī)院作為指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行場所。因曹某涉嫌搶劫罪，不符合取保候?qū)彽臈l件，公安機(jī)關(guān)向檢察院提請批準(zhǔn)逮捕曹某，檢察院經(jīng)審查后批準(zhǔn)逮捕了曹某。

　　宣布逮捕后，由于曹某身上多處骨折，仍需要繼續(xù)治療，公安機(jī)關(guān)將曹某送入看守所內(nèi)的監(jiān)管醫(yī)院羈押。

　　根據(jù)《刑事訴訟法》第 72 條第 1 款之規(guī)定，曹某雖然符合逮捕條件，但其身體多處粉碎性骨折，生活不能自理，可以采取監(jiān)視居住。曹某無固定住處，且在偵查階段供述反復(fù)，可以采取指定居所監(jiān)視居住，公安機(jī)關(guān)在偵查階段也確實(shí)對曹某采取了指定居所監(jiān)視居住，但為了降低指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行成本，公安機(jī)關(guān)最終還是將曹某提請批準(zhǔn)逮捕，用逮捕替代了指定居所監(jiān)視居住。

　　將因身體原因不適宜羈押的犯罪嫌疑人、被告人執(zhí)行逮捕，在實(shí)務(wù)中并不少見，例如肺結(jié)核、艾滋病患者，這類犯罪嫌疑人、被告人被執(zhí)行了逮捕，但他們實(shí)際并非羈押在看守所，有些是羈押在看守所內(nèi)的監(jiān)管醫(yī)院，有些則是在指定的醫(yī)院接受治療。監(jiān)管醫(yī)院和指定醫(yī)院對犯罪嫌疑人、被告人的人身強(qiáng)制必定不同于看守所，但最終判決后刑期折抵卻是依照拘留、逮捕的規(guī)定來執(zhí)行。雖然將犯罪嫌疑人、被告人送至醫(yī)院治療體現(xiàn)了人道主義精神，無可厚非，但實(shí)質(zhì)是對其他犯罪嫌疑人、被告人的不公，筆者認(rèn)為對于不符合取保候?qū)彈l件，因身體原因無法羈押，最終可能被判處三年以上有期徒刑刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，就應(yīng)當(dāng)適用指定居所監(jiān)視居住，而不能用羈押性的強(qiáng)制措施替代。

　　3、用固定住所監(jiān)視居住替代指定居所監(jiān)視居住

　　《刑事訴訟法》第 73 條明確了監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)與指定居所監(jiān)視居住的區(qū)別，但在實(shí)務(wù)操作過程中，存在監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)與指定居所監(jiān)視居住適用混淆的情況，用監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)替代指定居所監(jiān)視居住。

　　左某因入戶盜竊被抓獲時(shí)，正懷孕二個(gè)多月，后左某出現(xiàn)先兆流產(chǎn)癥狀，公安機(jī)關(guān)將其送入醫(yī)院保胎，并對左某作出了監(jiān)視居住的決定，專門開辟一個(gè)病房作為左某監(jiān)視居住的執(zhí)行場所，每日派工作人員照料左某的起居。其實(shí)公安機(jī)關(guān)對左某采取的并非監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)，而是指定居所監(jiān)視居住。

　　公安機(jī)關(guān)對左某作出監(jiān)視居住的決定，實(shí)際執(zhí)行的卻是指定居所監(jiān)視居住，實(shí)質(zhì)上是侵害了左某的權(quán)益。指定居所監(jiān)視居住的期限可以折抵刑期，監(jiān)視居住的期限則不能折抵刑期，審判機(jī)關(guān)在計(jì)算刑期折抵時(shí)，由于公安機(jī)關(guān)作出的是監(jiān)視居住的決定，因此無法將監(jiān)視居住期限予以折抵，這無形中增加了左某的刑期。

　　為何指定居所監(jiān)視居住在實(shí)務(wù)中被擱置，公安機(jī)關(guān)往往選擇用其他強(qiáng)制措施來替代指定居所監(jiān)視居住，是由于指定居所監(jiān)視居住與監(jiān)視居住一樣，處于一個(gè)適用難度大的一個(gè)境地。且在法律規(guī)定中，對于強(qiáng)制措施的適用，都是采用"可以"的語句來表示，這就給執(zhí)行機(jī)關(guān)以選擇權(quán)，在兩可的情況下，執(zhí)行機(jī)關(guān)當(dāng)然選擇執(zhí)行成本低、執(zhí)行容易的強(qiáng)制措施。

　　第五章指定居所監(jiān)視居住制度的域外比較

　　為了使指定居所監(jiān)視居住制度在我國不成為一個(gè)紙上制度，讓指定居所監(jiān)視居住制度在刑事訴訟中發(fā)揮其作用，有必要對域外現(xiàn)行的類似的指定居所監(jiān)視居住制度進(jìn)行研究。

　　縱觀世界各國各地區(qū)的強(qiáng)制措施，我們不難發(fā)現(xiàn)各國各地區(qū)設(shè)立強(qiáng)制措施的過程就是一個(gè)人權(quán)保障與保障訴訟順利進(jìn)行的博弈過程，側(cè)重保障訴訟的順利進(jìn)行則必然限制、剝奪了犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，側(cè)重對犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)保障則必然會(huì)承擔(dān)訴訟無法順利進(jìn)行的風(fēng)險(xiǎn)。

　　筆者試圖通過梳理大陸法系、英美法系國家及我國其他地區(qū)現(xiàn)行的強(qiáng)制措施，來看看其他國家或地區(qū)是否存在類似的指定居所監(jiān)視居住制度，借鑒其他國家在類似制度中的規(guī)定，進(jìn)而對我國的指定居所監(jiān)視居住制度加以完善。

　　第一節(jié) 大陸法系國家類似指定居所監(jiān)視居住制度的規(guī)定

　　一、德國的延期執(zhí)行逮捕令制度

　　《德國刑事訴訟法典》第 116 條規(guī)定了延期執(zhí)行逮捕令制度，法官從被指控人是否具有逃亡危險(xiǎn)、案件真相調(diào)查是否困難、是否能防止被指控人實(shí)施同類型犯罪或者連續(xù)實(shí)施犯罪三方面綜合判斷，如果認(rèn)為對犯罪嫌疑人、被告人不采取羈押也能夠達(dá)到待審羈押的目的的，法官就可以簽發(fā)延期執(zhí)行逮捕令。延期執(zhí)行逮捕令可以是附帶條件的也可以是不附帶條件的，附帶條件的延期執(zhí)行逮捕令就要求被逮捕人個(gè)人具結(jié)保證不離開特定的區(qū)域;交納保釋金或有價(jià)證券;提供擔(dān)保人擔(dān)保。

　　德國的延期執(zhí)行逮捕令實(shí)質(zhì)是一種羈押的執(zhí)行方式，在附條件的延期執(zhí)行逮捕令中讓犯罪嫌疑人、被告人個(gè)人具結(jié)保證不離開特定的區(qū)域與我國的監(jiān)視居住制度類似，但他們依靠的是犯罪嫌疑人、被告人自己的心理強(qiáng)制來保證不離開特定的區(qū)域，與我國的監(jiān)視居住中依靠執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督不同。

　　二、意大利的住地逮捕制度

　　《意大利刑事訴訟法典》第 284 條規(guī)定了住地逮捕制度。在意大利適用住地逮捕必須以被追訴人應(yīng)當(dāng)被判處無期徒刑或者三年以上有期徒刑的刑罰為前提條件，同時(shí)還要求在偵查中被追訴人有妨礙取證、逃跑、再實(shí)施犯罪的危險(xiǎn)。

　　住地逮捕中被告人活動(dòng)的范圍受到嚴(yán)格的限制，被告人不得離開自己的住宅、其他私人居住地、公共治療場所或者扶助機(jī)構(gòu);在法官認(rèn)為必要時(shí)，可以限制或禁止被告人與其他非共同居住人或者非扶助人員進(jìn)行聯(lián)系;公訴人、司法警察隨時(shí)可以對被告人是否遵守規(guī)定進(jìn)行檢查。

　　住地逮捕制度的執(zhí)行場所為被告人自己的住宅、其他私人居住地、公共治療場所和扶助場所，由此可見，意大利的住地逮捕制度是最類似于我國的監(jiān)視居住制度。住地逮捕制度涵蓋了固定住所監(jiān)視居住和指定居所監(jiān)視居住，在將被告人的住宅確定為執(zhí)行場所之外，還可以將其他私人居住地、公共治療場所、扶助場所確定為執(zhí)行場所。

　　住地逮捕制度實(shí)質(zhì)是一種羈押替代的執(zhí)行方式，這也與我國的指定居所監(jiān)視居住的性質(zhì)相同，因此可以說我國的監(jiān)視居住制度正是借鑒了意大利的住地逮捕制度而在新《刑事訴訟法》中做出了修正，將指定居所監(jiān)視居住納入了我國的監(jiān)視居住體系。

　　三、俄羅斯的不遠(yuǎn)出具結(jié)與監(jiān)視居住制度

　　俄羅斯繼承并完善了前蘇聯(lián)時(shí)期創(chuàng)立的不遠(yuǎn)出具結(jié)制度，在《俄羅斯聯(lián)邦刑事訴訟法典》第 102 條規(guī)定了不遠(yuǎn)出具結(jié)制度，要求犯罪嫌疑人、被告人自己出具書面保證，未經(jīng)許可不離開經(jīng)常或臨時(shí)的住所。第 107 條又規(guī)定了監(jiān)視居住制度，該制度的目的在于限制犯罪嫌疑人、刑事被告人的行動(dòng)自由并禁止犯罪嫌疑人、刑事被告人與特定的人交往，在監(jiān)視居住期間禁止收發(fā)郵件，也禁止利用任何通訊手段進(jìn)行談話。

　　我國的指定居所監(jiān)視居住制度兼具俄羅斯的不遠(yuǎn)處具結(jié)制度中的未經(jīng)許可不離開臨時(shí)的住所及監(jiān)視居住制度中禁止犯罪嫌疑人、刑事被告人與外界聯(lián)系的特征。

　　四、法國的司法管制制度

　　法國的司法管制(司法監(jiān)督)是指根據(jù)預(yù)審法官或?qū)徟蟹ü俚臎Q定，對被審查人或者被告人不予羈押，但限制被審查人或被告人的活動(dòng)區(qū)域，使其遵從傳喚，服從判決義務(wù)的一種強(qiáng)制措施。在法國實(shí)行司法管制必須滿足兩個(gè)條件，其一就是要求被審查人或者被告人應(yīng)當(dāng)受到的刑罰必須至少為輕罪監(jiān)禁刑;其二是實(shí)行司法管制的被審查人可能會(huì)妨礙司法辦案進(jìn)程、實(shí)施新的犯罪、對社會(huì)秩序造成擾亂，為了預(yù)審的需要而對被審查人實(shí)行司法管制。

　　《法國刑事訴訟法》第 138 條規(guī)定了被司法管制人需要遵守的義務(wù)：第一，限制被司法管制人的行動(dòng)自由，要求被司法管制人不得離開住所或規(guī)定的居所;不得前往特定場所或者僅能前往法官規(guī)定的場所;第二，接受傳喚與監(jiān)督;第三，禁止與特定的人會(huì)見或聯(lián)系;第四，接受電子監(jiān)督;第五，交付保證金等其他義務(wù)。

　　在大陸法系國家，類似指定居所監(jiān)視居住制度的規(guī)定主要有兩種類型，一類是將犯罪嫌疑人、被告人限制在指定的區(qū)域之內(nèi)作為一種釋放候?qū)彽臈l件，另一類則是將犯罪嫌疑人、被告人限制在指定的區(qū)域之內(nèi)作為一種替代羈押的強(qiáng)制措施。

　　比較大陸法系的類似指定居所監(jiān)視居住制度的規(guī)定，我們發(fā)現(xiàn)大陸法系國家的一些規(guī)定可以被我國的指定居所監(jiān)視居住制度所借鑒。例如德國的延期執(zhí)行逮捕令和法國的司法管制都是由法官?zèng)Q定，統(tǒng)一了決定機(jī)關(guān);意大利的住地逮捕和俄羅斯的監(jiān)視居住都規(guī)定了犯罪嫌疑人、被告人在監(jiān)視居住期間禁止與特定的人員聯(lián)系;德國的延期執(zhí)行逮捕令要求被逮捕人個(gè)人具結(jié)保證，交納保釋金，提供保證人;意大利的住地逮捕的執(zhí)行場所可以是其他私人居住地、公共醫(yī)療場所或扶助機(jī)構(gòu);法國的司法管制中的被告人要接受電子監(jiān)督。

　　第二節(jié) 英美法系國家類似指定居所監(jiān)視居住制度的規(guī)定

　　英美法系國家注重對人權(quán)的保護(hù)，他們從個(gè)人權(quán)利和自由受到高度重視和保護(hù)的角度出發(fā)設(shè)立強(qiáng)制措施，他們是一種強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利至上的個(gè)人主義立法模式。

　　一、英國的附條件保釋中的保釋旅館制度

　　保釋制度是英國的一項(xiàng)重要法律制度，是指在被逮捕的人提供擔(dān)�；蛘呓邮芴囟l件的情況下，將被逮捕的人釋放。在英國，保釋被分為無條件保釋和附條件保釋。

　　無條件的保釋，即犯罪嫌疑人出具一個(gè)不妨礙偵查和不逃避審判的保證書，在保證書上簽字后就可以回家等待審判，類似于我國的取保候?qū)彙６綏l件的保釋則是指"法院在批準(zhǔn)保釋被告人時(shí)，為了保證訴訟的順利進(jìn)行，可以對被告人附加一定的條件，被逮捕或羈押待審查、審判的人提供擔(dān)保后予以釋放".

　　附條件保釋中所附加的條件可以是保證人，可以是財(cái)產(chǎn)保，也可以在認(rèn)為保釋可能會(huì)發(fā)生危險(xiǎn)時(shí)，附加一個(gè)或多個(gè)保釋條件，具體的要求是被保釋人必須有一個(gè)明確的住址，如果被保釋人無法提供明確的住址，法院將向被保釋人提供保釋旅館或者其他簡易的居住場所，同時(shí)要求被保釋人每天要到當(dāng)?shù)鼐炀謭?bào)到，晚上不得離開法院提供的場所，提交護(hù)照等。

　　附條件保釋中的保釋旅館就類似我國指定居所監(jiān)視居住中的指定的居所，但附條件保釋又不同于我國的指定居所監(jiān)視居住，被保釋的人并未完全喪失人身自由，被保釋人只要每天到警局報(bào)到，晚上不離開保釋旅館，其就可以自由的活動(dòng)。

　　二、美國的附帶限制性條件釋放制度

　　美國的保釋分為非金錢釋放和金錢釋放，而非金錢釋放包括附帶限制性條件釋放，在美國的法律條文中羅列了附帶的條件。附帶的條件中有一項(xiàng)是要求將被告人置于另一個(gè)人或一個(gè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)視之下，其他的條件如限制被告人旅行或社會(huì)活動(dòng)等。在美國附帶限制性條件釋放中有一個(gè)體現(xiàn)人文關(guān)懷的制度，那就是法官可以在保釋期間根據(jù)情況的變化隨時(shí)修改附帶的條件。

　　保釋是英美法系國家主要的一項(xiàng)強(qiáng)制措施，保釋制度中的附條件保釋規(guī)定，在被保釋人沒有住處的情況下，英國法院會(huì)向被保釋人提供保釋旅館或者其他簡易居住場所，而美國法官則會(huì)將被保釋人置于一個(gè)機(jī)構(gòu)的監(jiān)視之下，這就與我國的指定居所監(jiān)視居住很類似，為了保證訴訟的順利進(jìn)行，將犯罪嫌疑人、被告人置于一個(gè)指定的場所之內(nèi)。但我們也發(fā)現(xiàn)，不論是英國的保釋旅館，還是美國的附帶條件保釋，他們對于被保釋人的強(qiáng)制程度均要弱于我國的指定居所監(jiān)視居住，被保釋人在被保釋期間并未完全喪失人身自由，美國的附帶限制性條件釋放中，法官還可根據(jù)變化隨時(shí)修改附帶的條件。

　　第三節(jié) 我國港澳臺地區(qū)類似指定居所監(jiān)視居住制度的規(guī)定

　　一、臺灣地區(qū)的限制住居

　　臺灣地區(qū)《刑事訴訟法》第 116 條規(guī)定了限制住居制度，將被告限制居住于一定的住所，停止羈押或不予羈押。根據(jù)是否需要出具保證，可以將限制住居分為單純的限制住居和附帶的限制住居。

　　限制住居決定的作出，依據(jù)刑事訴訟階段的不同，由不同的機(jī)關(guān)作出。在審判階段，由法官審查決定是否對被告人限制住居，在偵查階段，法官作出限制住居的決定要征詢檢察官的意見，同時(shí)檢察官也可以直接決定對犯罪嫌疑人、被告人作出限制住居。

　　在臺灣地區(qū)，限制住居的決定機(jī)關(guān)僅限于法官和檢察官，不同于我國偵查機(jī)關(guān)也可以作出指定居所監(jiān)視居住的決定。

　　二、澳門地區(qū)的禁止離境及接觸

　　澳門地區(qū)的禁止離境及接觸與監(jiān)視居住有些相似，是一種限制嫌犯離開澳門，并對其行動(dòng)自由予以一定限制的強(qiáng)制措施。禁止離境及接觸的適用對象為故意犯罪，可能被判處超過一年徒刑，且仍具有犯罪危險(xiǎn)的犯罪嫌疑人，對該犯罪嫌疑人自由限制的范圍為不得離開澳門，不得與特定的人接觸，不得至一些特定的場所。

　　臺灣的限制住居不能由偵查機(jī)關(guān)決定，而是由法官、檢察官作出決定，澳門的禁止離境及接觸中禁止被限制人接觸特定人的規(guī)定可以為我國的指定居所監(jiān)視居住制度所借鑒。

　　比較了域外的類似指定居所監(jiān)視居住制度的強(qiáng)制措施，我們發(fā)現(xiàn)大陸法系國家(地區(qū))的類似強(qiáng)制措施對犯罪嫌疑人、被告人人身自由的限制要比英美法系國家更為嚴(yán)格，雖然大陸法系國家(地區(qū))與英美法系國家對類似指定居所監(jiān)視居住制度的強(qiáng)制措施有不同的名稱，性質(zhì)也不一樣，但我們發(fā)現(xiàn)域外的類似指定居所監(jiān)視居住制度的強(qiáng)制措施大多以一種強(qiáng)制措施附加條件的形式出現(xiàn)，不是一個(gè)獨(dú)立的強(qiáng)制措施。

　　第六章指定居所監(jiān)視居住制度的完善

　　伯爾曼曾經(jīng)說過"法律必須被信仰，否則將形同虛設(shè)。"人們?nèi)绻麑Ψ筛械嚼Щ蟆岩�，必然�?huì)影響法律的實(shí)效。指定居所監(jiān)視居住制度出臺之際，人們對指定居所監(jiān)視居住制度產(chǎn)生質(zhì)疑，必然會(huì)影響指定居所監(jiān)視居住制度在我國的適用。我們不可否認(rèn)指定居所監(jiān)視居住制度先天畸形，但指定居所監(jiān)視居住制度的設(shè)立，具有完善我國刑事強(qiáng)制措施體系，保障訴訟順利進(jìn)行，保障犯罪嫌疑人、被告人人身權(quán)益的現(xiàn)實(shí)意義，指定居所監(jiān)視居住制度具有存在的必要性和合理性。指定居所監(jiān)視居住雖然有這樣那樣的不足，但我們可以通過司法解釋規(guī)范指定居所監(jiān)視居住制度，讓指定居所監(jiān)視居住制度在實(shí)踐中真正發(fā)揮其作用，而如何對指定居所監(jiān)視居住制度加以完善，是我們現(xiàn)今需要思考的問題。

　　第一節(jié) 完善指定居所監(jiān)視居住的法律規(guī)定，增強(qiáng)指定居所監(jiān)視居住的可操作性英國大法官丹寧勛爵曾說過："每一社會(huì)均須有保護(hù)本身不受犯罪分子危害的手段，社會(huì)必須有權(quán)逮捕、搜查、監(jiān)禁那些不法分子，只要這種權(quán)力運(yùn)用適當(dāng)，這些手段都是自由的保衛(wèi)者。但是這種權(quán)力也可能被濫用，而假如它被人濫用，那么任何暴政都要甘拜下風(fēng)。"為了實(shí)現(xiàn)刑事強(qiáng)制措施的人權(quán)保障功能，同時(shí)根據(jù)程序法定原則，法律必須要預(yù)先對強(qiáng)制措施的種類、適用主體、適用對象、適用條件以及適用程序等具體內(nèi)容予以規(guī)定，沒有事先規(guī)定的強(qiáng)制措施不得被適用。

　　在我國的強(qiáng)制措施部分，特別是監(jiān)視居住部分，立法用意與指定居所監(jiān)視居住制度設(shè)計(jì)之間存在沖突。筆者在前文中也強(qiáng)調(diào)了立法者對《刑事訴訟法》監(jiān)視居住部分的修改，是為了解決無固定住處的監(jiān)視居住的執(zhí)行困難，因而規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住制度，指定居所監(jiān)視居住不同于固定住所監(jiān)視居住，但《刑事訴訟法》中的監(jiān)視居住的規(guī)定是為固定住所監(jiān)視居住設(shè)計(jì)的，并不完全適用指定居所監(jiān)視居住，沒有法律規(guī)定的指定居所監(jiān)視居住制度，就仿佛無源之水、無根之木，沒有適用的立法基礎(chǔ)，也就無法被適用。

　　指定居所監(jiān)視居住是一項(xiàng)限制人身自由的強(qiáng)制措施，是一項(xiàng)羈押替代性強(qiáng)制措施，它對人身的強(qiáng)制比取保候?qū)�、固定住所監(jiān)視居住大。對于限制人身自由的強(qiáng)制措施在實(shí)踐中要慎用，不能在法律規(guī)定中模糊處理適用的條件、適用的對象，一旦模糊處理，會(huì)造成對人身權(quán)益的侵害，無法保障司法程序公正，也無法保證犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利。

　　學(xué)界對指定居所監(jiān)視居住存在質(zhì)疑，很大原因就是指定居所監(jiān)視制度規(guī)定模糊，但其對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由又類似于羈押，因其不受看守所條例的約束，大家會(huì)有一種擔(dān)憂，指定居所監(jiān)視居住的存在，可能會(huì)導(dǎo)致刑訊逼供大量發(fā)生或者"黑監(jiān)獄"的合法化，因此在實(shí)施過程中應(yīng)對指定居所監(jiān)視居住的規(guī)定加以細(xì)化、明確，保證指定居所監(jiān)視居住制度能夠正確實(shí)施，也能打消學(xué)界對指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行中可能會(huì)存在問題的擔(dān)憂。

　　在對指定居所監(jiān)視居住制度細(xì)化的同時(shí)，筆者結(jié)合實(shí)務(wù)操作中碰到的問題，對指定居所監(jiān)視居住制度的完善提出自己的拙見：

　　一、擴(kuò)大指定居所監(jiān)視居住的適用對象范圍

　　《刑事訴訟法》第 73 條規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住的適用對象，一類是無固定住處的被采取監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人;另一類則是有固定住處卻不能夠在固定住處執(zhí)行監(jiān)視居住的涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪的犯罪嫌疑人、被告人。

　　筆者認(rèn)為指定居所監(jiān)視居住的適用范圍過于狹窄，應(yīng)擴(kuò)大指定居所監(jiān)視居住適用對象的范圍。

　　1、在第二類指定居所監(jiān)視居住的適用對象中增加涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪和毒品犯罪的犯罪嫌疑人、被告人黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪和毒品犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的犯罪行為，目前黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪和毒品犯罪往往具有團(tuán)伙作案的特征，牽扯的人員較多。黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪具有組織性，人數(shù)眾多，而毒品犯罪則呈現(xiàn)出犯罪集團(tuán)作案的特點(diǎn)。黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪和毒品犯罪更是其他犯罪的源頭，會(huì)牽扯出其他犯罪，為偵破案件或?yàn)槠渌讣峁┚€索，有必要將涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪和毒品犯罪的犯罪嫌疑人、被告人納入指定居所監(jiān)視居住的適用范圍。

　　涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪和毒品犯罪的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住同樣要滿足特別條件�！缎谭ā返� 294 條規(guī)定了黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，可以依據(jù)刑法的規(guī)定來認(rèn)定犯罪行為是否構(gòu)成黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪。對于涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)批準(zhǔn)，可以適用指定居所監(jiān)視居住。

　　毒品犯罪則可以參照危害國家安全犯罪、特別重大賄賂犯罪的適用條件對毒品犯罪的適用限定一個(gè)范圍。比較危害國家安全犯罪、特別重大賄賂犯罪的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住的條件，我們發(fā)現(xiàn)涉嫌危害國家安全犯罪和特別重大賄賂犯罪的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住的是可能被判處無期徒刑或十年以上有期徒刑的犯罪嫌疑人、被告人，那么對于可能被判處十年以上有期徒刑或無期徒刑的毒品犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)批準(zhǔn)，可以適用指定居所監(jiān)視居住。

　　2、將可能被判處三年以上有期徒刑刑罰，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的犯罪嫌疑人、被告人列為指定居所監(jiān)視居住的適用對象。

　　筆者在辦案時(shí)發(fā)現(xiàn)有部分犯罪嫌疑人、被告人利用強(qiáng)制措施的規(guī)定來逃避法律的制裁。宋某因販賣毒品被刑事拘留，但在拘留期間查出已懷有身孕，公安機(jī)關(guān)只得將強(qiáng)制措施變更為取保候?qū)�。后公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)宋某并未哺乳其女兒，但宋某否認(rèn)了這一事實(shí)。宋某涉嫌販賣毒品數(shù)量超過一百克，系主犯，如果最終被判決的話必定要被收監(jiān)，由于宋某未被羈押，因此只能待宋某哺乳期滿后再啟動(dòng)訴訟程序。李某本因涉嫌詐騙被刑事拘留，在拘留期間李某告訴偵查機(jī)關(guān)其需要哺乳嬰兒，偵查機(jī)關(guān)因此對其變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙＠钅碁榱瞬辉俦皇昭�，在哺乳期屆滿之時(shí)，再次懷孕。

　　像宋某、李某利用女性的生理特征，利用懷孕、哺乳自己嬰兒不能被羈押的規(guī)定，逃避法律制裁的例子在實(shí)務(wù)中比比皆是，她們將孩子作為了逃避羈押的工具。對于這類犯罪嫌疑人，采取取保候?qū)彶⒉荒苓_(dá)到保障訴訟順利進(jìn)行的目的，相反地采取取保候?qū)彏槠涮颖芰b押創(chuàng)造了條件。執(zhí)行機(jī)關(guān)不可能禁止犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g懷孕，即便根據(jù)《刑事訴訟法》第 69 條第 2 款的規(guī)定，可以要求被取保候?qū)徣?quot;不得與特定的人員會(huì)見",但法律不可能禁止被取保候?qū)徣藭?huì)見其丈夫，執(zhí)行機(jī)關(guān)也不能剝奪被取保候?qū)徣说纳龣?quán)。但犯罪嫌疑人、被告人利用懷孕、哺乳來逃避法律制裁所造成的后果是十分嚴(yán)重的，像宋某已生育多個(gè)小孩，其再次懷孕產(chǎn)子并不符合計(jì)劃生育的基本國策，其所生育的小孩沒有戶口，伴隨著孩子的成長會(huì)爆發(fā)一系列的社會(huì)問題。

　　對于無法被執(zhí)行逮捕，采取取保候?qū)徲挚赡軙?huì)造成其他問題的犯罪嫌疑人、被告人采取何種強(qiáng)制措施更為適宜?筆者認(rèn)為可以對該類犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住。

　　對于該類犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住同樣要設(shè)置一定的條件，借鑒意大利住地逮捕制度中將可能被判處三年以上有期徒刑刑罰作為適用住地逮捕制度的前提條件及我國《刑法》規(guī)定的適用緩刑的條件，將可能被判處三年以上有期徒刑刑罰作為無法被執(zhí)行逮捕，采取取保候?qū)徔赡軙?huì)有礙偵查的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住的特別條件規(guī)定。

　　二、規(guī)定必須適用指定居所監(jiān)視居住的范圍

　　1、強(qiáng)制醫(yī)療被申請人

　　新《刑事訴訟法》第四章專門規(guī)定了強(qiáng)制醫(yī)療程序，根據(jù)第 285 條第 3 款的規(guī)定在人民法院作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定前，公安機(jī)關(guān)可以對實(shí)施暴力行為的精神病人采取臨時(shí)的保護(hù)性約束措施。臨時(shí)的保護(hù)性約束措施在實(shí)務(wù)中就是將強(qiáng)制醫(yī)療被申請人安置在公安機(jī)關(guān)下屬的安康醫(yī)院接受治療。

　　強(qiáng)制醫(yī)療的決定由人民法院作出，法院經(jīng)審查后認(rèn)為強(qiáng)制醫(yī)療被申請人符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的，則對其作出強(qiáng)制醫(yī)療的決定，如果認(rèn)為強(qiáng)制醫(yī)療被申請人不符合強(qiáng)制醫(yī)療條件的，即被申請人具有完全或者部分刑事責(zé)任能力，依法要對其追究刑事責(zé)任的，則要作出駁回強(qiáng)制醫(yī)療申請的決定，退回檢察院依法處理。

　　這里就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)問題，檢察院經(jīng)審查后向法院提起公訴，法院經(jīng)審理后作出判決時(shí)，臨時(shí)的保護(hù)性約束措施的期限是否折抵刑期?實(shí)務(wù)中，對強(qiáng)制醫(yī)療被申請人采取臨時(shí)的保護(hù)性約束措施就是將被申請人安置在安康醫(yī)院接受治療，臨時(shí)的保護(hù)性約束措施實(shí)質(zhì)上就是指定居所監(jiān)視居住，指定居所監(jiān)視居住的期限可以折抵刑期，那么臨時(shí)的保護(hù)性約束措施的期限也應(yīng)當(dāng)折抵刑期，因此筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在法律中明確規(guī)定臨時(shí)的保護(hù)性約束措施就是指定居所監(jiān)視居住，將強(qiáng)制醫(yī)療被申請人規(guī)定為必須適用指定居所監(jiān)視居住的對象。

　　2、不符合取保候?qū)彈l件，經(jīng)報(bào)捕后被作出無逮捕必要決定的犯罪嫌疑人、被告人。

　　筆者在辦案中發(fā)現(xiàn)，某些犯罪嫌疑人、被告人由于不符合取保候?qū)彈l件，公安機(jī)關(guān)將其報(bào)捕，檢察機(jī)關(guān)經(jīng)審查后作出了無逮捕必要的決定，公安機(jī)關(guān)就對該類犯罪嫌疑人、被告人采取了取保候?qū)弿?qiáng)制措施。由于該類犯罪嫌疑人、被告人具有一定的社會(huì)危險(xiǎn)性，并不符合取保候?qū)彽臈l件，不能因?yàn)闊o逮捕必要就對該類犯罪嫌疑人、被告人采取取保候?qū)彙r且在我國的強(qiáng)制措施體系中，并非就只有取保候?qū)徍痛秲煞N強(qiáng)制措施，筆者認(rèn)為對于不符合取保候?qū)彈l件，經(jīng)報(bào)捕后被作出無逮捕必要決定的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)適用指定居所監(jiān)視居住。

　　3、在羈押期間自殘、自殺，逃避羈押的犯罪嫌疑人、被告人從刑期折抵的角度出發(fā)，對在羈押期間自殘、自殺的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)采取指定居所監(jiān)視居住。在羈押期間自殘、自殺，以逃避羈押為目的的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將拘留、逮捕的強(qiáng)制措施變更為指定居所監(jiān)視居住。犯罪嫌疑人、被告人因自殘、自殺造成身體損害的，看守所一般會(huì)將該類犯罪嫌疑人、被告人送入監(jiān)管醫(yī)院或指定的醫(yī)院接受治療，筆者前文也分析了，監(jiān)管醫(yī)院、指定醫(yī)院對犯罪嫌疑人、被告人的人身強(qiáng)制不同于看守所，因此應(yīng)當(dāng)將強(qiáng)制措施變更為指定居所監(jiān)視居住，以體現(xiàn)區(qū)別。

　　三、合理規(guī)定指定居所監(jiān)視居住的刑期折抵

　　指定居所監(jiān)視居住的刑期折抵存在不合理的地方，被執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住的被告人，被判刑后，如果是判處管制的，那么指定居所監(jiān)視居住一日就折抵管制一日，如果被判處拘役、有期徒刑的，那么指定居所監(jiān)視居住二日折抵刑期一日，這樣一個(gè)規(guī)定，將指定居所監(jiān)視居住與拘留、逮捕在刑期折抵上予以了區(qū)分，體現(xiàn)了指定居所監(jiān)視居住與拘留、逮捕對犯罪嫌疑人、被告人人身強(qiáng)制的區(qū)別，但這樣的設(shè)置看似合理，卻在實(shí)務(wù)操作中也會(huì)存在問題。如果被監(jiān)視居住人監(jiān)視居住的期限為 45 日，他被判處了拘役，那他要被繼續(xù)執(zhí)行的刑期為 22.5 日，那這 0.5 日刑期應(yīng)當(dāng)如何執(zhí)行。

　　同樣的"被判處管制的，監(jiān)視居住一日折抵刑期一日"也不合理，管制目前多采用社區(qū)矯正的方式，人身自由度很大，但是指定居所監(jiān)視居住是羈押替代性強(qiáng)制措施，限制了犯罪嫌疑人、被告人的人身自由，因此在刑期折抵時(shí)，應(yīng)當(dāng)將指定居所監(jiān)視居住折抵管制的幅度提高，比如監(jiān)視居住一日折抵管制刑期 1.5日，但這樣又會(huì)出現(xiàn)刑期折抵后 0.5 日如何執(zhí)行的問題。

　　如何執(zhí)行 0.5 日的刑期，是否可以將被指定居所監(jiān)視居住人被宣布指定居所監(jiān)視決定的時(shí)間在判決中予以明確，同時(shí)將 0.5 日換算成 12 小時(shí)，將時(shí)間計(jì)算后，確定被告人的釋放時(shí)間，避免發(fā)生被告人超期羈押或者刑期執(zhí)行未滿的情況。

　　四、增加規(guī)定被指定居所監(jiān)視居住人的法律義務(wù)

　　筆者前文分析了我國的《刑事訴訟法》在監(jiān)視居住部分的規(guī)定不詳細(xì)，監(jiān)視居住中的規(guī)定并不完全適用于指定居所監(jiān)視居住，筆者認(rèn)為除了規(guī)定適用指定居所監(jiān)視居住的規(guī)定之外，還應(yīng)增強(qiáng)被指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人的法律義務(wù)。

　　在前文對域外類似指定居所監(jiān)視居住強(qiáng)制措施的介紹中，我們可以看到國外的類似制度中將提供保證人或交納保證金作為附加條件，而在我國提供保證人或交納保證金卻是適用取保候?qū)彽谋貍錀l件，在無法交納保證金、提供保證人，也沒有固定住處的情況下，才是適用指定居所監(jiān)視居住的條件。是否交納保證金，是否能提供保證人在我國成為了適用取保候?qū)忂€是監(jiān)視居住的一個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為這樣的設(shè)置并不妥當(dāng)，對于被監(jiān)視居住人應(yīng)當(dāng)設(shè)置一個(gè)措施，讓其自然的產(chǎn)生心理強(qiáng)制，使其自覺地遵守監(jiān)視居住期間的規(guī)定。筆者認(rèn)為應(yīng)與法國的司法管制、英國的附條件保釋一樣，讓被監(jiān)視居住人提交保證人或者交納保證金，如果犯罪嫌疑人、被告人確實(shí)無法提交保證人或提交保證金的，則可以與英國的無條件保釋、臺灣的限制住居、俄羅斯的不遠(yuǎn)出具結(jié)制度一樣讓犯罪嫌疑人、被告人出具書面保證，保證其遵守監(jiān)視居住期間的規(guī)定。

　　第二節(jié) 加強(qiáng)對指定居所監(jiān)視居住的法律監(jiān)督

　　強(qiáng)制措施的適用應(yīng)當(dāng)始終置于司法機(jī)關(guān)的控制之下，這包括對適用強(qiáng)制措施的事前審查，包括強(qiáng)制措施的執(zhí)行監(jiān)督，隨著情況的變化而變更強(qiáng)制措施，也包括對不當(dāng)適用強(qiáng)制措施的事后審查，以保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)利。

　　檢察機(jī)關(guān)是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，指定居所監(jiān)視居住制度作為一種刑事強(qiáng)制措施，其的適用、執(zhí)行、錯(cuò)誤適用的救濟(jì)都應(yīng)當(dāng)在檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督之下。

　　一、事前監(jiān)督：統(tǒng)一指定居所監(jiān)視居住的批準(zhǔn)、決定機(jī)關(guān)

　　根據(jù)《刑事訴訟法》第 73 條的規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住分為兩類，而這兩類的決定機(jī)關(guān)是不一樣的。無固定住處的犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住的，公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和法院都可以決定適用指定居所監(jiān)視居住，對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，則必須經(jīng)上一級人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才可以適用指定居所監(jiān)視居住。盡管這兩類指定居所監(jiān)視居住的決定機(jī)關(guān)不一樣，但主要是偵查機(jī)關(guān)，讓偵查機(jī)關(guān)來決定是否適用指定居所監(jiān)視居住，容易導(dǎo)致偵查機(jī)關(guān)濫用指定居所監(jiān)視居住制度。

　　指定居所監(jiān)視居住具有羈押替代性的特征，因此要加強(qiáng)對指定居所監(jiān)視居住制度適用的法律監(jiān)督，域外的類似指定居所監(jiān)視居住的強(qiáng)制措施的決定機(jī)關(guān)以法院為主，僅有少數(shù)的國家允許檢察官作出決定。我國的指定居所監(jiān)視居住的適用在決定程序上應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或由人民法院決定，不能如監(jiān)視居住(固定住所監(jiān)視居住)一樣交由執(zhí)行機(jī)關(guān)決定。

　　筆者認(rèn)為指定居所監(jiān)視居住對人身的強(qiáng)制程度不亞于拘留、逮捕，指定居所監(jiān)視居住的最長期限可以達(dá)到六個(gè)月，指定居所監(jiān)視居住必須以"符合逮捕條件"為前提，其的適用應(yīng)當(dāng)與逮捕一樣，需要經(jīng)過檢察機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)或由審判機(jī)關(guān)決定。

　　一般的指定居所監(jiān)視居住的適用應(yīng)當(dāng)由人民檢察院的偵查監(jiān)督部門批準(zhǔn)或由人民法院決定是否對犯罪嫌疑人、被告人執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住，而對涉嫌重大賄賂犯罪的案件需要指定居所監(jiān)視居住的，則應(yīng)當(dāng)由辦理賄賂犯罪案件的上一級檢察院的偵查監(jiān)督部門來審查是否決定適用指定居所監(jiān)視居住。

　　二、事中監(jiān)督：定期對指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督

　　1、定期對指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督

　　由檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)所部門定期對執(zhí)行機(jī)關(guān)在指定居所監(jiān)視居住中是否存在違法行為，犯罪嫌疑人、被告人的人身權(quán)益在監(jiān)視居住期間是否受到侵害，監(jiān)視方式是否合法、合理進(jìn)行監(jiān)督。

　　2、對指定居所監(jiān)視居住的必要性進(jìn)行審查

　　參照羈押必要性審查，對犯罪嫌疑人、被告人適用指定居所監(jiān)視居住的必要性進(jìn)行審查。在審查起訴階段，由檢察機(jī)關(guān)的公訴部門對指定居所監(jiān)視居住的必要性進(jìn)行審查，在待審階段，由法院對指定居所監(jiān)視居住適用正確與否進(jìn)行審查。

　　指定居所監(jiān)視居住的必要性審查主要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行，一是涉嫌的罪名，最終可能會(huì)判處的刑罰;二是犯罪嫌疑人、被告人的主觀方面，系故意犯罪還是過失犯罪;三是犯罪情節(jié)，是否具有坦白、投案自首情節(jié)，是否有悔罪、立功表現(xiàn);四是在犯罪中的作用，是否是犯罪集團(tuán)首要分子，在犯罪中所起的作用;五是犯罪形態(tài);六是犯罪嫌疑人、被告人的年齡等身體特征;七是是否具有危害社會(huì)的可能等方面綜合審查指定居所監(jiān)視居住的必要性。一旦發(fā)現(xiàn)適用指定居所監(jiān)視居住的條件消失，就要解除指定居所監(jiān)視居住或者變更為其他強(qiáng)制措施。

　　指定居所監(jiān)視居住的變更，可以是人民檢察院、人民法院發(fā)現(xiàn)情況變更后依職權(quán)作出，也可以由被指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人的家屬向人民檢察院、人民法院提出申請，由人民檢察院、人民法院審查后決定是否變更。對不符合指定居所監(jiān)視居住條件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)變更為其他強(qiáng)制措施，而對被采取其他強(qiáng)制措施，但出現(xiàn)特殊情況，符合指定居所監(jiān)視居住條件的，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)變更為指定居所監(jiān)視居住。

　　三、事后監(jiān)督：建立指定居所監(jiān)視居住的法律救濟(jì)機(jī)制

　　指定居所監(jiān)視居住是以限制犯罪嫌疑人、被告人的人身自由為基礎(chǔ)的強(qiáng)制措施，指定居所監(jiān)視居住的錯(cuò)誤適用，會(huì)構(gòu)成對犯罪嫌疑人、被告人的基本權(quán)利的嚴(yán)重侵害，因此錯(cuò)誤適用指定居所監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)與拘留、逮捕錯(cuò)誤適用后的法律后果一樣，國家必須承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

　　在我國對于錯(cuò)誤指定居所監(jiān)視居住的法律救濟(jì)缺失，我國的《國家賠償法》只有規(guī)定被采取錯(cuò)誤拘留或者錯(cuò)誤逮捕的公民，可以要求國家賠償，沒有將指定居所監(jiān)視居住納入國家賠償范圍，一旦犯罪嫌疑人、被告人被錯(cuò)誤執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住，無法通過法律途徑來維護(hù)自己的權(quán)益。

　　筆者認(rèn)為指定居所監(jiān)視居住具有羈押替代性的特征，其對犯罪嫌疑人、被告人的人身強(qiáng)制接近于拘留、逮捕，錯(cuò)誤的拘留、逮捕可以依據(jù)《國家賠償法》得到救濟(jì)，錯(cuò)誤的指定居所監(jiān)視居住同樣應(yīng)當(dāng)?shù)玫骄葷?jì)，應(yīng)當(dāng)通過司法解釋或者修改《國家賠償法》的形式將錯(cuò)誤適用指定居所監(jiān)視居住納入國家賠償體系。結(jié) 語

　　指定居所監(jiān)視居住制度的設(shè)立，完善了我國強(qiáng)制措施的體系架構(gòu)，是我國強(qiáng)制措施中的重要一環(huán)，但理想是豐滿的，現(xiàn)實(shí)是骨感的，我們希望指定居所監(jiān)視居住制度能在強(qiáng)制措施制度中發(fā)揮作用，但法律規(guī)定的不健全，限制了其的適用，司法機(jī)關(guān)在實(shí)務(wù)操作中紛紛回避執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住。筆者對指定居所監(jiān)視居住適用偏少的原因進(jìn)行了分析，并根據(jù)自己的工作體會(huì)提出完善指定居所監(jiān)視居住的建議，希望能對指定居所監(jiān)視居住制度的完善與發(fā)展有所幫助。

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　　三、雜志類：