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法學畢業(yè)論文格式范文模板(精選6篇)
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法學畢業(yè)論文格式 篇1
摘要:為了保障機動車道路交通事故受害人依法得到賠償,促進道路交通安全,本著強制性、廣覆蓋性和公益性的原則,我國自2006年7月1日以來實施機動車交通事故責任強制保險。交強險是我國第一個由國家法律規(guī)定實行的強制保險制度,自實施以來,由于在制度設計上存在諸多缺陷以及相配套的措施沒有到位,致使交強險在實施過程中遇到許多問題。本文首先分析了交強險實施中存在的主要問題,然后提出了完善交強險的相應對策。
論文關鍵詞:交強險,問題,對策
一、前言
2006年7月1日我國正式實施機動車交通事故責任強制保險(以下簡稱“交強險”)制度,這是我國首個由國家法律規(guī)定實行的強制保險制度。交強險是指由保險公司對被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成受害人(不包括本車人員和被保險人)的人身傷亡、財產損失,在責任限額內予以賠償的強制性責任保險。實行交強險制度,其首要目標就是通過國家法律強制手段,提高機動車第三方責任險的覆蓋面,在最大程度上為交通事故受害人提供及時和基本的保障,從而更好地保護弱勢群體的權益?梢,交強險是為社會弱勢群體提供保障的一個特殊險種。作為我國第一個法定強制責任保險,其人道主義立場和保護交通事故弱勢參與者利益的制度價值不容懷疑。交強險實施兩年以來,在保護人民生命財產安全和保障道路交通安全以及維護社會穩(wěn)定等方面也發(fā)揮了巨大作用,充分發(fā)揮了保險的社會管理職能。但交強險在實施過程中也暴露了很多問題。筆者通過實習,認識到保險人越來越多的介入到因交通事故糾紛引起的民事、刑事關系中。本文結合實習中看到的關于交強險糾紛的案例,首先分析了我國交強險實施中的問題,然后給出了完善交強險的建議。
二、交強險制度實施結果證明一盈四虧
交強險制度的實施會對相關主體產生極大的影響,經過2年多的實施,僅僅有保險公司可以從交強險中的受益,而交強險的實施卻無法在其它主體上產生同樣的效果。甚至經營交強險的保險公司也未受益。
。ㄒ唬┦芎θ藛栴}總結
我國交強險實行的是每一事故責任限額制,死亡傷殘的責任限額低,并不能使受害人得到及時賠償。對每一限額分項,進一步降低了受害人的'保障程度。由于交強險針對的是每一起交通事故,而不是事故中的每一個受害人,在多人多車的交通事故中,所有受害人在責任限額中分攤,使得受害人的保障程度進一步降低。我國交強險的制度設計是其不足部分由投保人購買商業(yè)三者險為補充,但是很多的因車主或汽車駕駛人,一方面因為缺乏風險意識,另一方面因為沒有經濟能力購買商業(yè)三者險,使得發(fā)生交通事故時,并沒有經濟賠償能力使受害人得到充分賠償。
。ǘ┍槐kU人的問題總結
被保險人普遍反映相對于交強險提供的保障,交強險的保費過高,即車主或駕駛人承擔了較高保費,而得到了低保障,被保險人的風險并沒有全部轉移。從交強險的實施情況看,目前交強險限額低引發(fā)的一個嚴峻的問題是,受害人的實際索賠額與交強險限額的差額由誰負擔?高收入者自身有經濟賠償能力、風險意識較高,一般通過買商業(yè)三者險,轉移自己的風險,而低收入者,如摩托車,二手車所有者,他們自身經濟賠償能力低,更需要買商業(yè)三者險轉移自己的風險,但因為自身風險意識不高加上承擔不起高保費,使得這些人中買商業(yè)三者險的比例并不高,一旦發(fā)生交通事故受害人就可能得不到賠償。
。ㄈ┍kU監(jiān)管機構的問題總結
《交強險條例》確定了交強險費率不盈利不虧損的費率厘定模式和交強險業(yè)務的獨立核算模式,保監(jiān)會主要對這兩方面實施監(jiān)管。保監(jiān)會規(guī)定保險公司支付代理人的交強險的手續(xù)費不超過4%,但因保險公司左手做交強險右手做商業(yè)車險使得保監(jiān)會難于分清保險公司的經營費用。這就決定了保險監(jiān)管部門需要投入極大的精力監(jiān)管費率的厘定,監(jiān)督交強險業(yè)務經營成本和利益是否與其他保險業(yè)務混同。保監(jiān)會疲于監(jiān)管但效果不佳。
(四)保險公司的問題總結
保險公司可以從交強險經營中獲益。如保險公司可以獲得現(xiàn)金流,保證資金鏈的平穩(wěn)運轉,可以吸引投保交強險的客戶繼續(xù)在自己的公司投保商業(yè)三者險或其它車險,擴大市場份額,并借以盈利。但是不盈不虧原則使得保險公司經營交強險的積極性不高,沒有動力去創(chuàng)新。經營交強險要求保險公司進行計算機系統(tǒng)更新,財務方面單獨核算等,要投入大量成本。同時各保險公司還面臨經營交強險的法律環(huán)境惡劣,保險責任被法院隨意擴大,保險公司經營三者險的風險加大等問題。
(五)法院的問題總結
法院面臨的主要問題是交強險訴訟案件多,判決執(zhí)行難。法院大多是保障受害人的利益,減少保險公司的豁免權,實際判決中,很多法院都將訴訟費用,出租車司機的承包金、誤工費等間接費用,受害人傷殘鑒定費等也判由保險公司承擔。《交強險條例》規(guī)定了保險公司的四種墊付情形,但實際判決中很多法院也將四種情形下發(fā)生的交通事故造成受害人的損失,判由保險人承擔的。而保險人根據《交強險條例》并不想承擔上述費用,一方面使得法院的判決執(zhí)行難,另一方面加重了保險公司對交強險的不滿。受車主賠償能力限制,很多時候由于加害人經濟賠償能力不足,或者加害人在受到刑罰時不愿進行經濟賠償使得受害人的損害得不到補償,不利于社會安定,也不利于法院判決的執(zhí)行。
三、完善交強險的對策建議
。ㄒ唬⿺U大受害人范圍
我國機動車交強險的保障范圍是被保險機動車所致道路交通事故中本車人員、被保險人以外的受害人的人身傷亡和財產損失,將乘客的傷害排除在外。理論上機動車第三者責任強制保險是專門為交通事故受害人的利益維護而設立的,其著眼點在于保障受害人能夠取得及時有效的補償, 在法院判決中很多法院也將車上乘客或正在上車或下車的人視為第三者。因此筆者認為應將受害人的范圍擴大至含有本車上的乘客,這能更好的轉嫁車主或駕駛員的風險,提高他們的賠償能力,使受害人得到保障。
。ǘ┨岣呷松韨鲑r償限額
大幅度提高人身傷亡的賠償責任限額,可以實現(xiàn)對人身傷亡損害賠償最充分的救濟,符合《交強險條例》的立法宗旨,也符合當下以人為本的國家政策和法制理念。雖然我國交強險把人身傷亡責任限額從6萬元提高至12萬元,但是根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》,死亡賠償額在40萬左右,加上醫(yī)療費用也飛速增漲,我國人身傷亡賠償限額仍有較大提升空間。而且我國交強險的責任限額實行分項原則,死亡限額為11萬醫(yī)療費用限額為1萬,降低了保障程度,而且責任限額是對每一事故中所有受害人的賠償限額,若事故中涉及多個受害人則各受害人要對本來就低的限額分攤,使得的受害人獲得的賠償更低,因此筆者認為應進一步提高人身傷害賠償限額,或者考慮取消分項限額制度,改變目前交強險在多車事故、多人死亡的情況下保障不足的局面。
。ㄈ┮(guī)定受害人對保險公司享有直接索賠權
目前,除英國外,各發(fā)達國家和地區(qū)一般都已賦予了受害人對保險公司的直接請求權。我國交強險應借鑒國外交強險做法,在《機動車交通事故責任強制保險條例》中明確規(guī)定受害人對保險人享有直接請求權,從而可以簡化法律關系,節(jié)省訴訟成本,強化受害人的權利,保障受害人的權益。如果受害人不得直接請求保險人給付,僅向被保險人請求損害賠償,被保險人賠償后,再向保險人請求保險人給付保險金。
在此情形下,受害人的求償輾轉費時,經常遭到被保險人的故意推托,特別是被保險人被判刑服刑時,即使有賠償能力,也不愿再承擔經濟上的賠償責任,對受害人極為不利,不利于實現(xiàn)交強險的初衷。在交通事故人身索賠糾紛案件中,保險人大都是作為共同被告,而不是第三人,可見法院認可受害人對保險人享有直接索賠權,為了避免保險人的不滿,益在交強險條例中直接規(guī)定受害人對保險公司的享有直接索賠權。
。ㄋ模⿲嵭匈M率厘定自由化
我國交強險實行的是不盈利不虧損的費率厘定模式,實踐表明它僅不能降低交強險費率,反而使保險費率維持在一個較高的水平,這對投保人意味著保險費的提高(如果考慮到保險責任的減少,則保險費將顯得更高),對受害人(特別是人身傷亡事故中的受害人)意味著交強險不能為其提供充分的保障,對保險公司意味著沒有利潤可以分配,對保險監(jiān)管部門來說意味著疲于監(jiān)管。因此有必要修改交強險不盈不虧的費率厘定模式。筆者建議可以引入英國交強險費率厘定的自由競爭機制,通過競爭使交強險費率合理化。競爭性的交強險費率不僅可以降低費率減輕投保人負擔,而且因為有法律的強制性規(guī)定,不會降低對交通事故受害人的保障程度,保險公司也可以獲得合理的經營利潤,同時保險監(jiān)管機構也會避免疲于監(jiān)管交強險的行為。
(五)完善相關法律,保證交強險的順利實施
由于法律適用性的不明確、各方利益出發(fā)點的不同以及對條款理解的差異等,交強險的實施過程中面臨許多爭議。如保險公司認為該賠法院卻判決不賠的;公司認為該拒賠,法院判決賠付的;一審判賠或不賠,二審改判的;不同法院對同類情況作出不同判決的(鑒定費與出租車的份兒錢等各法院存在較大差異);法院超限額判賠的(不顧交強險限額分項和針對的是每一事故)等等。各法院判決的不統(tǒng)一對于保險人和事故當事人來說都是極其不合理的。有的判決中法院認為道交法的法律位階高于交強險條例,且現(xiàn)行法律并未對兩者的適用規(guī)則作出明確規(guī)定,從而優(yōu)先適用道交法。但筆者認為交強險條例和條款的出臺晚于道交法,是對我國立法體系的完善,且其規(guī)定也更全面、更細化、更專業(yè)。因此,我國亟待出臺相關法律,完善交強險的法律,明確道交法與交強險條例的適用規(guī)則。對于交強險條款中一些界定模糊的問題(墊付與追償情形是否適用),保險業(yè)應盡力和司法部門進行溝通,達成一致的見解,以維護交強險執(zhí)行的明確性和一致性。
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法學畢業(yè)論文格式 篇2
摘要:信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。
關鍵詞:法學;職業(yè)道德
一、我國法學本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因
1.國家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低
從2002年開始,國家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍,但是考核的分值始終徘徊在5分左右,與其他的內容動輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前,很多高校在確定本校的法學專業(yè)教學計劃時主動向司法考試中考核內容較多的科目傾斜。暫且不論這種做法的對錯,但在實踐中卻直接導致了法律職業(yè)道德課程的虛設,甚至有的高校根本就不設這門課程。有關法律職業(yè)道德的內容,卻在法理學、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學專業(yè)課程設置中地位較低。此外,很多高校在法學本科專業(yè)教學計劃中設置思想道德修養(yǎng)課程,作為必修課,但沒有專門設置系統(tǒng)學習法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇,但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員,對于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準則層面,必須形成具有明確權利義務內容的、具體的標準和可操作的行為規(guī)范。如我國最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準則》(試行)和中華律師協(xié)會通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行),這些基本規(guī)則都對相關法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且,這些規(guī)范均具有實質性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范,均要求追究相應的紀律責任,甚至是法律責任。所以,思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學內容和教學方法陳舊,教學效果欠佳,根本不能滿足法學專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。
2.法律職業(yè)道德領域的'專業(yè)研究人員較少,師資缺乏
目前在法律職業(yè)道德領域內進行專業(yè)研究的人員較少,各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴重缺乏。這也直接導致法律職業(yè)道德課程開設的困難。部分高校在法學教學計劃中將法律倫理學作為法學選修課程。但是因為缺乏專業(yè)的師資,該課程一直沒有真正開設。有些高校雖然開設了該課程,但是多由法理學或訴訟法學方面的教師擔任主要教學工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德,因此,該課程的教授也只能限于對有關職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外,法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對較少,對于該課程的開設也有較大的影響,直接制約了法學本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。
二、完善法學本科階段法律職業(yè)道德教育的措施
1.明確法律職業(yè)道德在法學本科階段的目標和定位
我國目前司法改革中提到了“審判分離”,對于司法官不但要求具有成熟的司法經驗、深厚的法學知識背景和一定的修養(yǎng),還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一,因此,法學教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應該改變目前對法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度,在設立法學本科階段的培養(yǎng)目標時,明確法律職業(yè)道德的內容。在確定法學本科專業(yè)核心課程時,法律職業(yè)道德應該成為核心課程之一。
2.加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重
設置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國普遍關注的重要問題,對法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國大學的法學院除了比較重視對學生的基礎知識和實踐能力的培訓外,還有重點地安排教學計劃來培養(yǎng)學生的綜合素質,如道德、法律倫理、職業(yè)素質、律己意識等。美國大部分州要求學生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后,美國法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國家對法律職業(yè)道德的要求相比較,我國對法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說,只要品行良好,沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格,就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導致了法律職業(yè)道德課程在實踐中得不到重視。因此,筆者建議應加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重,提高相應的分值,改變目前各高校中不設或者虛設法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外,在取得有關職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時,提出高于普通大眾公共道德的要求。
3.探索多種形式的教學方法,提高法律職業(yè)道德課程的教學效果
法律職業(yè)道德的教學必須使法律職業(yè)道德要求內化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè),具體的職業(yè)道德并不完全相同,但法律職業(yè)道德包括忠于法律,忠于職守,廉潔公正以及行為端正自重等,這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內容決定了在教學過程中不能單純地對學生進行倫理道德說教,而是應該通過收集大量的法律實踐資料,創(chuàng)設生動的法律職業(yè)場景,通過多種教學方法進行教學。大學本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關鍵時期,是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學方面上,可以采用案例教學法、模擬法庭和法律診所等教學方法,為學生提供道德情感體驗的環(huán)境,使法律職業(yè)道德真正內化成他們的信仰。此外,也可以聘請具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學生做法律職業(yè)道德方面的專題講座,提高學生的道德認同。
4.培養(yǎng)法律職業(yè)信仰法律職業(yè)
信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的,法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識等,其核心是一種對法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求,沒有規(guī)則至上的信念,沒有權利本位與權力控制的觀念,法治也很難實現(xiàn)。因此,在法學本科階段的教學中,不僅是法律職業(yè)道德課程,其他法學課程包括理論性和應用的課程的教學中,都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內容。
參考文獻
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2、法學專業(yè)雙師型教師培養(yǎng)途徑探析楊芳霞; 李德恩; 朱霞前沿2010-06-15
法學畢業(yè)論文格式 篇3
摘 要:德國法上的法律推定分為事實推定和權利推定。法律的事實推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實。在適用法律上的事實推定時,當事人應證明作為推定的基礎事實(前提事實),只要前提事實能夠成立,被推定的事實的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權利推定是指法律直接從基礎事實推斷某種權利存在,針對的是權利或法律關系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責任論》一書為基礎,試圖用更簡潔易懂的文字從權利推定的概念和本質、權利推定的排除和權利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個大的方面對權利推定做一個詳細的介紹。
關鍵詞:權利推定 法律關系 證明責任
一、權利推定的概念和本質
(一)概念
法律上的權利推定是對權利或法律關系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關系,但本質上法律上的權利推定與法律上的事實推定并沒有什么不同。例如,對占有物行使權利的人,推定為合法行使權力的人。再如,對土地邊界所設置的隔離物推定為共有物。當然,對這種推定仍允許對方提出反證予以推翻,但由于只有事實才能成為推定的對象,因而,不能采取直接證明權利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時,便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實推定相同,對方不可能對權力推定的結果直接予以證明。有關權利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權利推定,他們都是針對權力或法律關系的存在或不存在的。
(二)本質
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權利推定應被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個人專用的特定物為前提條件,這一點必須得到證明。
2.權利推定的對象是某種權利或法律關系的現(xiàn)實存在,或某種權利的不存在,具體來說包括以下幾點:
(1)只指向某種權利的獲得或指向某種法律關系的產生的推定,僅涉及權利形成的事實的存在,必要時涉及權利妨礙的事實的不存在,但不涉及權利妨礙和權利消滅的事實的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產生要件。
(2)相反對某種權利的現(xiàn)實存在的推定,則不考慮從中可推斷出當時存在這一權利的所有事實。
(3)同樣權利不存在的推定,要多于權利消滅的推定,也就是說多于權利消滅事實的產生的推定,權利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權利形成的事實或存在權利妨礙的事實,權利為成功地產生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權利不現(xiàn)實存在的事實。如果取決于權利或法律關系產生或消滅的時刻,那么其結果是,權利推定對此提供不了依據。
3.權利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會更好,更直觀些。
4.權利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當事人必須就其主張的權利的存在或不存在作為權利主張來主張,相反,除推定的原始事實(在土地登記冊中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權利產生的要件、權利消滅的要件提出主張,也不需要對其主張加以證明。也即,對于援引權利推定的一方當事人來說,它只需要主張權利或法律關系的存在或不存在并證明此權利推定的基礎事實,而不必主張產生權利或消滅權利的事實,更無需證明這些事實。然而權利推定規(guī)范的設置,并不能導致?lián)碛袡嗬庥^之人終局確定地享有真實權利,只是減輕了他的證明負擔,他因此無需積極證明自己權利的真實性,而是將舉證責任移轉給提出相反主張的'人,由其舉證反駁權利推定,也就是說對方當事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對其主張加以證明。
(2)對法官而言,法官不僅用不著對權利產生的要件或權利撤銷的要件進行認定,而且如同在訴訟中的承認一樣,也用不著進行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據推定規(guī)范的前提條件,在反對的一方當事人就推定的正確性提出異議前,將權利或法律關系的存在或不存在作為其判決的基礎。
(3)權利推定的效果原則上有利于有理由提出權利推定所涉及的權利或法律關系存在或不存在的當事人,而不利于每一個被主張權利或法律關系存在或不存在的人。但權利推定的效果有時候會受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權人。
權利推定屬于典型的法律技術,它的出發(fā)點是客觀事實,但又不絕對受此限制,而是在高度蓋然性的經驗基礎上,用外在的事實狀態(tài)推導權利存續(xù)的狀態(tài),即權利外觀推定權利的存續(xù)、主體和內容。據此,擁有權利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權的客觀存在性,并可防御他人對自己權利真實性的攻擊;提出相反主張者則要負擔該外觀之人不享有真實權利的證明責任,以之來推翻相應權利推定。在此,擁有權利外觀之人是防守者,其占據了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應的權利,但它仍然顧及了權利外觀與真實權利不一致的情形,使得真實權利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權利外觀推定真實權利的法律效果,從而保護真實權利人的利益。因此,可以說,權利推定規(guī)范結合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權利推定與證明責任的關系。權利推定對證明責任的影響表現(xiàn)在兩個方面:
第一、對于提出被推定的權利存在或不存在的當事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對于無需依賴基礎事實的權利推定來說,連基礎事實也不必主張和證明。
第二、對推定所針對的對方當事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實負主張和證明責任:主張和基礎事實不相容的事實;主張與被推定的權利不相容的權利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權,因此該物不可能屬占有物的對方所有。對于上述主張,該當事人應負證明責任。
(5)權利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對于大多數推定來說,從開始就不適合,因為它不涉及需要解釋的意思表示和裁決,對于在土地登記冊中登記和遺產法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個特定的解釋結果。所以權利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權利推定想要的更多,它想推定權利或法律關系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因為證明只以事實為對象,而不是以權利的直接存在或不存在為對象。所以權利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權利推定的排除
1.以自由裁判行為基礎的權利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據894條的規(guī)定,更正土地登記冊中的內容。
2.權利推定的效力可以通過對相對規(guī)范的前提條件的證明而在當事人之間予以排除。例如1006條,即對方當事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權利推定還可以通過對具備推定的前提條件的證據提出反證在當事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當事人,只要推定指向他,他均可對權利推定進行反駁,只有當法院根據其心證積極地肯定:推定不真實,其對立面真實,也就是說,被推定存在的權利不存在,被推定屬于對方的權利不屬于對方,被推定不存在的權利存在,那么該反面證明就成功了?梢姺疵孀C明是一種本證,他必須提出證據推翻依據法律推定的權利,也就是必須達到使法官確信推定的權利不存在的程度。
5.權利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數個權利推定均與同一個具體要件相適應,即構成權利推定的沖突。在此必須通過對相抵觸的推定的效力的權橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個推定必須回避另一個推定,隨著它受到反駁,另一個推定會立即得到重新重視。
三、權利推定的淵源、適用范圍和體系地位
1.權利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權利推定的基礎。
2.權利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個以推定所涉及的權利存在或不存在為裁決的對象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機關的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權的機構的程序。
3.權利推定不屬于程序法,而是屬于實體法。
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法學畢業(yè)論文格式 篇4
農民的法律意識是農村法治化進程中的重要精神因素,對于提高全體公民的法律意識素養(yǎng),建設社會主義法治國家有極其重要的意義。但現(xiàn)實不容樂觀,據統(tǒng)計,約58%的農民缺乏法律常識或者根本不懂法;27%的認為在被逼上絕路的情況下才會尋求法律幫助;只有15%的農民表示在利益遭受侵害時會利用法律保護自己?梢,農民的法律意識較為淡薄,成因主要有以下幾個方面。
一、造成農民法律意識薄弱的原因
(一)經濟方面
雖說家庭承包責任制一定程度促進了農村經濟的發(fā)展,但這種粗放型的小農經濟并沒有走出自給自足的局限。簡單的經濟基礎抑制著農民對法律的需求,也降低了農民對法律學習的欲望。
(二)文化方面
我國經歷了二千多年的封建社會,深受封建思想的荼毒,墨守成規(guī)和盲目的'排外思想已經在農民的腦中根深蒂固,想要轉變過來絕非易事。更有一些農民認為讀書無用,即使考上大學順利畢業(yè)還不一樣出來打工,那還不如現(xiàn)在就去打工。所以說提高農民法律意識任重而道遠。
(三)制度方面
1.立法環(huán)節(jié)
一是目前我國農村工作的立法工作脫離了農村實際生活,沒有廣泛聽取農民的意見和建議。二是制定好的法律沒有落到實處,很多法律農民都不知道,還談什么尋求法律幫助。
2.執(zhí)法環(huán)節(jié)
第一,執(zhí)法人員的法制觀念不強,缺乏法律素養(yǎng),執(zhí)法過程中存在經驗主義的不好現(xiàn)象。第二,執(zhí)法人員執(zhí)法方式不當及態(tài)度不友好,缺乏服務意識。20xx年5月,廣西某鄉(xiāng)村環(huán)衛(wèi)工人蔡某按規(guī)定來每戶收取垃圾清潔費,王某因下個月就要搬走為由拒交垃圾清潔費。第二天凌晨蔡某就把一車垃圾倒在王某的店鋪門口,致使王某無法開門做生意。蔡某簡單粗暴的工作方式既不能解決問題,又破壞了執(zhí)法人員的良好形象。
二、提高農民法律意識的途徑
(一)加快農村經濟的發(fā)展
根據馬克思主義原理中的物質決定意識的基本觀點,法律意識的培育和提高也受到社會經濟發(fā)展水平的制約。而只有農村經濟發(fā)展上去,廣大農民的生活水平才能得到提高。發(fā)展農村經濟首先要加強農業(yè)基礎設施建設,農村經濟的發(fā)展離不開各項基礎設施的完善。其次是加快農業(yè)結構調整步伐,提高農村經濟組織化程度,由粗放生產經營模式轉變?yōu)榧s生產經營模式。再次是發(fā)展鄉(xiāng)村企業(yè)。由一些鄉(xiāng)村企業(yè)牽頭,將分散的農戶和市場有效的鏈接起來,這樣就形成生產銷售一體化。
(二)加大基礎教育的投入,加強普法教育和法制宣傳
第一,加大基礎教育投入
一是政府在財政投入上,對農村教育特別是偏遠農村教育應當予以傾斜,縮小城鄉(xiāng)辦學條件差距。二是教育主管部門對農村師資隊伍建設予以大力支持,每年擇優(yōu)錄用一批優(yōu)秀師范類大學畢業(yè)生充實農村教師隊伍。三是建立健全人才流動機制。加強城鄉(xiāng)校際間縱橫雙向交流,將城區(qū)教師的評先評優(yōu)及職稱評聘與下鄉(xiāng)支教掛鉤,促進農村教育師資均衡配置。
第二,加大普法教育和法制宣傳的力度
法教育應該根據農民的實際需要和特點,采用適當的方法有針對性的進行:對于鄉(xiāng)村干部和廣大黨員,由于他們的政治覺悟較高,可以進行系統(tǒng)的法制教育,增強法治觀念,并充分發(fā)揮他們的領導表率作用,帶領廣大農民學法守法。對于廣大農民群眾,必須深入他們中去宣傳和講解與他們日常生活息息相關的法律法規(guī)的內容,結合當地的違法犯罪活動實例講解法律知識,運用通俗易懂的語言宣講,使農民容易并且形象地學習法律。
(三)完善相關的法律法規(guī)制度
首先,立法機關在制定與農業(yè)、農村相關的法律法規(guī)時,要充分聽取農民的意見和建議,反映農民的需求和心聲,協(xié)調好國家法律法規(guī)與農民群眾的習慣心理和行為之間的關系。其次,制定了基本的法律法規(guī)后,要根據現(xiàn)實情況的變化和需要,對相應的法律制度做出相應的調整和修改。再次,要保障法律能夠落到實處。加強對法律法規(guī)的宣傳,加大監(jiān)管力度,嚴格執(zhí)行法律。各部門之間密切配合,切實履行職責,保證法律得到切實有效的實施。
(四)改善基層執(zhí)法狀況
在執(zhí)法方面,要提高農村基層執(zhí)法人員的自身素質和法律素養(yǎng),增強他們的執(zhí)法經驗和執(zhí)法的靈活度;要嚴格依法行使職權,摒棄權力大于法律的思想;要加大對執(zhí)法者違法執(zhí)法、濫用執(zhí)法權等行為的處罰力度;要接受媒體與大眾的輿論監(jiān)督,實現(xiàn)陽光執(zhí)法。
綜上所述,提高農民法律意識任重而道遠,是需要長期堅持的一項工程。提高農民法律意識,是改變現(xiàn)階段我國農村法治現(xiàn)狀的重要環(huán)節(jié)。只有農民法律意識的普遍提高,把我國建設成法治化國家的目標才有可能獲得真正的實現(xiàn)。
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法學畢業(yè)論文格式 篇5
隨著我國對國際業(yè)務開發(fā)力度的加大,我國跨國投資中的一些活動也涉及到法律適用的一些問題,加入WTO以后,我國跨國投資和融資企業(yè)越來越多,與國家交流的范圍也越來越大,法律沖突和規(guī)則適用不同的情況經常發(fā)生,那么我們應當如何認識這些沖突和規(guī)則并作出最有利的選擇是我國跨國企業(yè)發(fā)展的重要保障,本文從法律沖突及規(guī)則適用的相關角度探討跨國證券投資中的法律適用的一些問題,希望能夠為我國企業(yè)的發(fā)展提供良好的借鑒。
一、跨國證券投資法律沖突的問題
為了更好的保障跨國證券交易的正常進行,各國都針對跨國證券投資中的一些問題制定的專門的法律,但是這些法律規(guī)定并不具有世界性,而是各國從本國發(fā)展的角度制定的,其中的沖突也是非常多的?偟膩碚f,這些沖突主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)調整法律關系存在沖突
證券投資的認識各國本來就存在不同的理解,那么在制定法律和運用法律解決問題的過程中自然也會存在很大不同,首先是證券發(fā)行主體、方法以及程序等方面存在差別,在規(guī)定上認識是非常不同的;其次是對于證券交易的方式、支付等一些規(guī)則的制定存在出入;再次國有關證券監(jiān)管結構、監(jiān)管方式與措施、證券權益保護機制方面的不同規(guī)制;最后是各國對證券市場主體的法律規(guī)定亦存在差異,涉及證券商、證券交易所、證券登記機構、證券投資公司、上市公司、證券投資者的主體資格與身份確認方面的法律沖突。
(二)各國對于證券投資行為的規(guī)制存在不同
跨國證券投資中需要進行一系列的行為,在這些行為的規(guī)范和指定的標準規(guī)則方面是存在不同認識的,比如各國在規(guī)制證券發(fā)行與交易行為時,對于如何認識兩種行為,以及在兩種行為的實施過程中如何進行控制都存在不同的理解,在規(guī)制內容上也存在差異;在跨國企業(yè)上市的條件和對于該行為的監(jiān)管也存在差異,這些都是跨國證券投資中世界各國對一些行為規(guī)制過程中存在的不同,這些不同的認識,也就產生了法律適用沖突的問題,不利于共同問題的有效解決。
在以上內容主要通過概括的方式對于跨國證券投資中各國法律存在的沖突問題進行了分析和描述,其實在理論研究之中,對于這一問題的理解也是存在差別的,比如有一些學者在概述法律適用沖突的過程中將這一問題分為三個部分進行分析:發(fā)行主體的沖突、發(fā)行客體的沖突以及發(fā)行行為和管理的沖突,不論哪一種劃分都沖根本上認識到跨國證券投資中存在法律適用的一些問題,也是未來需要我們重點解決的部分。
二、跨國證券投資中法律適用的沖突規(guī)范
世界各國對于跨國證券投資的行為都有規(guī)定,而且還存在著一些國際條約、多邊條約等,那么在真正出現(xiàn)跨國證券投資問題時應當如何適用、如何選擇?國際上對于這一問題的認識主要存在以下五種不同的問題,不論在證券交易還是發(fā)行都是存在的沖突規(guī)范。
(一)適用發(fā)行人的屬人法
在跨國證券投資中,一旦出現(xiàn)法律問題,如何適用法律時有一些國家的法律規(guī)定了適用發(fā)行人的屬人法,即由這個發(fā)行投資行為的跨國公司注冊地的法律決定法律沖突應當適用什么樣的法律,最主要的國家比如匈牙利,在其國際私法第28條第4款規(guī)定:"如果證券涉及社員權利,證券權利和義務的產生、轉移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。
(二)根據發(fā)行地和營業(yè)機構所在地法律解決糾紛
這就是典型的屬地主義的思想,也是國家上比較多的做法,各國在規(guī)定一旦出現(xiàn)法律沖突如何解決時,許多情況下都是規(guī)定由營業(yè)機構所在地的法律解決沖突,這一規(guī)定的目的是因為發(fā)行地和營業(yè)機構所在地能夠切實、準確的了解到一些跨國證券投資企業(yè)的情況,并可以通過登記情況的調查了解到及時的信息,也便于當事人舉證和裁決機構對糾紛的解決。
(三)適用物所在地法律
跨國證券投資中,其發(fā)行和交易的對象是廣范圍的,那么在發(fā)生法律糾紛時,產生的問題也是多種多樣的,而且各國對法律糾紛解決的規(guī)定是不同的,為了更好的保障當事人的利益,也同時為了實現(xiàn)權利的及時救濟,比如韓國法律就規(guī)定了對于無記名證券的權利取得、喪失適用無記名證券所在地的法律。
(四)適用證券交易所所在地的發(fā)展
這是針對跨國證券投資過程中證券交易如何使用法律的問題規(guī)定,不同國家的規(guī)定存在區(qū)別,但是許多國家規(guī)定了在發(fā)生證券交易糾紛時適用交易進行地的法律對糾紛進行解決。《匈牙利國際私法》第27條規(guī)定:"通過證券交易所訂立的合同,適用證券交易所所在地法"!恫ㄌm國際私法》第28條規(guī)定:"在交易所所為的法律行為之債,依交易所所在地法。"《白俄羅斯共和國民法典》第1125條第3款第2項規(guī)定:"在拍賣、招標或股票交易中締結的合同適用拍賣或招標舉行地或股票交易所所在地國法律。"此外《波蘭國際私法》第28條、《奧地利國際私法》第39條、以及加拿大《魁北克民法典》第3115條都有類似的規(guī)定。這些規(guī)定亦與"場所支配行為"的傳統(tǒng)國際私法理念一致。
(五)由交易進行地法律進行調整
跨國公司證券交易不同于國內證券的交易,跨國證券投資在證券交易過程中具有更多的靈活性,能夠根據實際的需要進行證券交易,而且現(xiàn)代網絡技術的發(fā)展,也為證券交易的跨空間性提供了最大的可能,因此為了適應國際發(fā)展的狀況,保障交易的正常進行,一些國家法律規(guī)定了對于糾紛的解決適用交易進行地的法律。比如阿根廷法律規(guī)定,債券和向持票人付款的票據,其轉讓,適用轉讓地國法。
此外法國民法典國際私法法規(guī),規(guī)定"股票轉讓人與持有人之間的關系,及持有人與第三人之間的關系也可以適用指示證券支付地法。"
三、跨國證券投資中的法律適用的特點和發(fā)展
(一)證券交易的.雙重法律適用問題
在實際的工作和法律制定過程中可以看出,有關證券規(guī)定的法律其實是具有公法和私法雙重性質的,而且各國根據本國的實際情況在制定法律的過程中也充分考慮的證券交易的雙重適用的問題:強制法規(guī)定和直接適用法,在這兩種不同立法思路的指引下,造成各國對于跨國證券投資中的交易問題規(guī)定不一。但是從主體和交易的強制性方面看,這是私法調整的領域,但是從國家規(guī)范證券交易和發(fā)行秩序以及管理行為上看,這又是公法的范疇。因此其是具有雙重性質的法律適用。
(二)證券法的直接適用問題
各國對證券市場實行管理的制度屬于公法領域的規(guī)制范圍,應當不同于傳統(tǒng)國際私法意義上的法律沖突問題。
證券監(jiān)管領域中的這些問題,是各國證券法的直接適用領域,不存在當事人選擇適用或傳統(tǒng)的法律沖突。如違反證券監(jiān)管法規(guī),則應承擔行政責任,如致他人損害還應承擔民事責任。雖然證券監(jiān)管屬公法領域,但其所調整的證券發(fā)行與交易關系及其規(guī)則在性質上仍屬私法內容,所以證券法是兼具私法與公法內容的特殊法律部門。證券法規(guī)范證券市場各方主體的行為,而以民事責任為主的私法規(guī)制則是構建證券市場的法律基礎。如前所述,各國對證券民事責任的構成的規(guī)定不同,導致了在證券跨國發(fā)行及交易的情形下產生一定的法律沖突,所以首先應對證券法中的具體規(guī)范內容進行識別,區(qū)分公法屬性與私法屬性,以采用不同的法律適用原則。
四、結語
跨國證券投資的發(fā)展是世界經濟一體化的表現(xiàn),也是實現(xiàn)國家、社會進步的標志,作為一個發(fā)展中國家,通過這種方式與世界各國進行有效的經濟鏈接,利用世界的資金以及其他資源為我國經濟的發(fā)展提供支撐,是一個可取之道。但同時也要看到其中的一些問題,比如我國在競爭力、經營方式上的差別,這些問題最終都是要依靠法律進行解決,只有做好法律適用的選擇,解決法律適用的問題才能我國跨國證券投資業(yè)務的發(fā)展提供依托。
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法學畢業(yè)論文格式 篇6
(一)研究目的與意義
1、研究目的
近年來,隨著城市建設的加快,流動人口大量增多。隨著人口流動所帶來的許多社會問題,尤其是流動人口子女受教育問題顯得尤為突出。本文在研究了眾多學者關于流動人口子女受教育權益法律保障的文獻的基礎上,首先對流動人口及受教育權的相關概念作了界定,并分析了我國流動人口子女受教育現(xiàn)狀,得出完善受教育權益保障迫在眉睫。其次,分析了我國在流動人口子女受教育權益法律保障的建設成就及法律保障存在的漏洞或不足。再次,根據問題結合原因并借鑒國外經驗對我國流動人口子女受教育權益法律保障提出建議。
2、研究意義
我國的流動人口是20 世紀 80 年代中葉出現(xiàn)的,是在改革開放的國家政策背景下產生的一種特有現(xiàn)象。流動人口尤其是流動民工群體是我國經濟、社會轉型時期必然出現(xiàn)的.特殊群體,也是我國現(xiàn)代化過程中必然要面對的一個問題。本文主要從我國流動人口子女受教育權益保障現(xiàn)狀分析出發(fā),探究目前造成流動人口子女受教育權益缺損的原因,有利于明確我國當前面臨的保障困境,探討解決流動人口子女受教育權益問題的對策,促進受教育權益問題的解決。有助于保障流動人口子女受教育權益,實現(xiàn)教育和社會的公平,并對維護我國社會的安定團結及推動城市建設和發(fā)展起到一定作用。
(二)國內外研究動態(tài)
1、國內研究動態(tài)
隨著城市建設的加快,農民工大軍逐漸成為城市建設的主力,大批農民工涌入城市,農民工子女的受教育權問題越來越成為社會關注的熱點。以下是我國學者的主要觀點:
陳信勇,藍鄧駿在《流動人口子女平等受教育權的應然與實然》一文指出當前流動人口子女權益缺損主要有幾點表現(xiàn):
1.入學條件遭受不公正對待。許多地區(qū)的流動人口子女入學需要很多證明才能申請就讀公辦學校。雖然國家已經取消借讀費,但是還有很多公辦學校巧立名目征收類似于借讀費的歧視性費用。
2.難以平等享有教育資源。我國基礎教育財政性經費投入嚴重不足及教育資源地區(qū)分布不均造成流動人口子女與優(yōu)質教育無緣。
3.民工子女學校成為歧視源頭,并且遭遇義務教育根本價值強烈沖突。
4.由于流動人口的工作、居住的流動性使得子女學習過程不穩(wěn)定從而導致教育質量下降。
李業(yè)春在《進城農民工子女受義務教育權法律保障機制研究》一文指出:
1.輟學和超齡上學現(xiàn)象嚴重。
2.多數流動人口子女只能就讀農民工子女簡易學校,學習條件特別簡陋。
3.流動人口子女易產生不健康心理狀態(tài),影響對社會的認知,很難產生對社會的認同。
鹿文卿在《農民工隨遷子女受教育保障研究》一文認為受教育權有缺損體現(xiàn)在受教育待遇上的多個不平等。
1.教育經費不足,根據國務院規(guī)定流動人口子女教育經費的供給以流入地政府為主,流入地政府的財政直接影響到受教育權的實現(xiàn)。
2.教育及教學設施匱乏,多數農民工子弟學校辦學條件簡陋,師資力量缺乏并且存在安全隱患。
3.參加教育及教學活動的不平等,流動人口子女容易受到老師和同學的歧視而無法正常參加某些教學活動。
顧益民,張慧潔在《行政法語境下的流動人口受教育權保障》中通過行政法視野分析認為造成受教育權益缺損原因有:
1.縣市等基層行政單位所承擔的教育財政壓力和行政責任與其政治經濟和法律地位不成比例,負擔沉重。
2.缺乏有限的行政監(jiān)督行為和系統(tǒng)性的行政責任追究機制。教育行政責任人往往是基層縣市級的教育管理者,責任追究中裁量空間過寬。
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