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淺談完善獨(dú)立董事激勵與約束機(jī)制的對策思考
【論文關(guān)鍵詞】公司；獨(dú)立董事；激勵；約束
【論文摘要】獨(dú)立董事制度是加強(qiáng)公司治理的一項(xiàng)重要舉措，為發(fā)揮獨(dú)立董事制度在我國上市公司治理中的作用，解決這一制度中出現(xiàn)的種種問題，需要進(jìn)一步完善有關(guān)獨(dú)立董事的激勵與約束機(jī)制，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事責(zé)、權(quán)、利的平衡；激勵和約束機(jī)制主要可分為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償機(jī)制、聲譽(yù)促進(jìn)機(jī)制和法律約束機(jī)制。
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為了改進(jìn)和完善上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)，提高上市公司的治理水平，我國于上世紀(jì)末引人了主要流行于英美等西方國家的獨(dú)立董事制度，出臺了相關(guān)規(guī)章予以規(guī)制。迄今為止，我國上市公司均已設(shè)立了獨(dú)立藍(lán)事。然而，從獨(dú)立董事制度在我國的運(yùn)作來看，其實(shí)效與人們的期望相距甚遠(yuǎn)。如何完善這一制度是上市公司治理中的重要課題。我國現(xiàn)行公司法已明確規(guī)定上市公司要設(shè)立獨(dú)立董事，這為進(jìn)一步完善這一制度提供了法律運(yùn)作的空間。獨(dú)立董事制度在中國的實(shí)踐所暴露出來的種種間題，其原因是多方面的。筆者認(rèn)為，解決這些間題的關(guān)鍵一點(diǎn)是要完善有關(guān)獨(dú)立董事的激勵與約束機(jī)制，以促進(jìn)獨(dú)立羞事能真正獨(dú)立、誠信和勤勉地履行他們的職責(zé)。
一、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償機(jī)制
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償機(jī)制側(cè)重于對獨(dú)立董事的激勵，主要包括薪酬制度和保險制度的建立和完善。要使獨(dú)立董事勤勉履行監(jiān)督職責(zé)并對重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見，必須在物質(zhì)上給予較大激勵。這并不會影響到其獨(dú)立地位，而是對其工作的積極肯定。獨(dú)立董事要對公司龐大、復(fù)雜的業(yè)務(wù)進(jìn)行有效監(jiān)督，必須付出相當(dāng)多的時間和精力。因此，按照等價有償原則建立合理公平的獨(dú)立童事薪酬制度就至為重要。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償可采取年薪加津貼及其他一些方式。津貼應(yīng)由藍(lán)事會制定預(yù)案，討論津貼的付給辦法，然后由股東大會審議，并在公司年報中予以披露。
建立經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償機(jī)制基于以下幾點(diǎn)考慮:首先，獨(dú)立董事多為商業(yè)、法律或財務(wù)方面的專家學(xué)者或者高層管理人員，他們時間價值的機(jī)會成本較高，既然要求居其位，盡其責(zé)，沒有適當(dāng)?shù)奈镔|(zhì)報酬是很難讓他們盡力工作的。其次，獨(dú)立董事雖不直接參與公司的決策和管理活動，但是他們對公司的職責(zé)是明確的。隨著我國證券市場監(jiān)督機(jī)制的逐步完善，獨(dú)立董事所承擔(dān)的責(zé)任與風(fēng)險也越來越大，向其支付報酬也就理所當(dāng)然。再次，需要注意的是，獨(dú)立董事報酬的多少要以保證獨(dú)立置事的獨(dú)立地位為原則，報酬太少，不能調(diào)動其積極性，報酬太多，又會影響其獨(dú)立性。關(guān)于獨(dú)立董事薪酬的支出，上市公司應(yīng)當(dāng)建立專項(xiàng)基金予以保障。
目前，我國上市公司電獨(dú)立董事的報酬主要是津貼和會議費(fèi)。在確定獨(dú)立董事的報酬時，應(yīng)該將其津貼與獨(dú)立董事履行職責(zé)相掛鉤。為此上市公司應(yīng)建立起獨(dú)立董事的業(yè)績考評機(jī)制。具體可考慮以下幾方面因素:(1)該獨(dú)立董事的時間價值;(2)該獨(dú)立董事對公司提出了哪些合理化建議，效果如何;(3)公司所處區(qū)域的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、工資水平的高低。獨(dú)立董事的津貼數(shù)額應(yīng)在年終考評后才能正式確定。此舉能增強(qiáng)獨(dú)立董事對公司的責(zé)任感，使其享有的權(quán)利與對公司的義務(wù)趨向平衡。
關(guān)于獨(dú)立董事的薪酬支付方式，除了固定的年薪以外，還有必要采取其他一些動態(tài)的支付方式來激勵獨(dú)立董事勤勉工作。如前述的津貼與考評機(jī)制相結(jié)合。此外，還可吸取國外的一些做法，如向獨(dú)立董事提供一定的股票期權(quán)，在更大程度上激發(fā)獨(dú)立董事的工作熱情。對獨(dú)立董事能否持有公司股票有不同看法，有人指出獨(dú)立董事持股會影響到其獨(dú)立性，這也不盡然。如香港聯(lián)交所創(chuàng)業(yè)板規(guī)定，獨(dú)立董事持有不超過發(fā)行人股本總額百分之一的股份權(quán)益，并且不是通過饋贈方式取得，則交易所一般不認(rèn)為影響其獨(dú)立性。讓獨(dú)立董事持有公司少量股票，實(shí)行股票期權(quán)制度，一方面可以使獨(dú)立董事更關(guān)注其對公司貢獻(xiàn)的長期效果，另一方面，有利于激發(fā)他們積極地為董事會的決策獻(xiàn)計獻(xiàn)策，促進(jìn)公司提高決策水平，提高經(jīng)營業(yè)績和效率，在一定程度上防止獨(dú)立董事在決策過程中采取過度謹(jǐn)慎和保守的態(tài)度而損害公司的可得利益，從而達(dá)到獨(dú)立董事持股的預(yù)期效果。允許獨(dú)立董事持有公司少量股票，可以使獨(dú)立董事更關(guān)注公司的決策與經(jīng)營活動，因?yàn)楠?dú)立董事本身也屬于公司中小股東之一，就更能維護(hù)中小股東的利益。讓獨(dú)立董事與公司中小股東利益相一致，這是設(shè)立獨(dú)立董事制度的目的之一。在維護(hù)自身利益的驅(qū)動下，獨(dú)立董事更會對公司可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)獨(dú)立發(fā)表意見。
從權(quán)利義務(wù)對等的關(guān)系看，由于獨(dú)立董事履行職責(zé)同時也伴隨著可能發(fā)生的風(fēng)險，就有必要建立合理的獨(dú)立董事責(zé)任補(bǔ)償機(jī)制。獨(dú)立董事必須在其職權(quán)范圍內(nèi)對公司董事會的重大決策公正獨(dú)立地發(fā)表意見，其行為必須是從公司、股東的利益出發(fā)，尤其是要考慮中小股東的利益。‘獲得報酬只是獨(dú)立董事從公司獲得其行為的相應(yīng)對價。鑒于獨(dú)立董事職權(quán)行使具有風(fēng)險性并需承擔(dān)連帶責(zé)任，為降低獨(dú)立董事的職業(yè)風(fēng)險，可引人國外的為獨(dú)立董事設(shè)立職業(yè)責(zé)任險的做法。即在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度的同時，在中國保險市場設(shè)立“獨(dú)立董事職業(yè)責(zé)任險”，并通過公司法規(guī)、規(guī)章完善在公司內(nèi)部的具體運(yùn)作。對“獨(dú)立董事職業(yè)責(zé)任險”的費(fèi)用可由公司和獨(dú)立董事分擔(dān)，同時考慮獨(dú)立董事的過失程度。這樣，就在一定程度上減小了獨(dú)立董事履行職責(zé)所帶來的風(fēng)險，保證獨(dú)立董事能勤勉、無私地履行職責(zé)。
二、聲譽(yù)促進(jìn)機(jī)制
聲譽(yù)促進(jìn)機(jī)制的建立和完善需要有一個發(fā)達(dá)的獨(dú)立董事市場。相關(guān)法規(guī)應(yīng)對獨(dú)立董事市場的準(zhǔn)人制度作出明確規(guī)定。一般來說，獨(dú)立董事主要是商業(yè)、法律、財會等領(lǐng)域的專家、學(xué)者，他們都十分重視個人的聲譽(yù)。一旦獨(dú)立董事在上市公司治理中發(fā)揮了他們的積極作用，將會極大地提升其聲譽(yù)。如小商品城的獨(dú)立董事之一，中國社科院工業(yè)經(jīng)濟(jì)研究所研究員羅仲偉就認(rèn)為自己算是個成功的例子。聲譽(yù)促進(jìn)機(jī)制的建立，將會使獨(dú)立董事更加積極地去監(jiān)督執(zhí)行董事和經(jīng)理人員，真正做到誠信、勤勉工作，以維護(hù)得來不易的個人聲譽(yù)，使獨(dú)立董事真正“獨(dú)立”起來，在一定程度上可避免獨(dú)立董事唯大股東、執(zhí)行董事馬首是瞻或與他們“合謀串通”。
眾所周知，由于我國獨(dú)立董事制度的不健全，獨(dú)立董事在中國被蒙上了“花瓶董事”和“橡皮圖章”的指責(zé)。從鄭百文獨(dú)立董事陸家豪被證監(jiān)會處以罰款以后，又發(fā)生了新疆屯河獨(dú)立董事魏杰辭職、伊利罷免獨(dú)立董事俞伯偉等現(xiàn)象。這種現(xiàn)象的發(fā)生絕非偶然，在其背后反映了我國獨(dú)立董事制度的種種問題。這些人不論是主動辭職還是媒體所稱的“臨陣脫逃”，可能是他們在剛擔(dān)任獨(dú)立董事時所無法預(yù)料的。獨(dú)立董事們的尷尬境地也讓獨(dú)立董事制度建設(shè)成為中國人日益關(guān)注的問題。筆者認(rèn)為，一個不可忽視的間題是要建立健全獨(dú)立董事市場。要明確規(guī)定擔(dān)任獨(dú)立董事的特殊資格。獨(dú)立董事資格是關(guān)系這一制度能否發(fā)揮作用的大間題。獨(dú)立董事的特殊資格應(yīng)包括獨(dú)立董事在利害關(guān)系上具有獨(dú)立性和超脫性，明確擔(dān)任獨(dú)立董事的禁止條件，同時也要求他們具有擔(dān)任獨(dú)立董事所必須的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗(yàn)。為培育獨(dú)立董事市場，有必要設(shè)立專門的獨(dú)立董事行業(yè)協(xié)會，以加強(qiáng)自律管理。我們相信，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，上市公司獨(dú)立董事制度的建立，獨(dú)立董事市場也必將得以建立和發(fā)展。在英美等西方國家，對獨(dú)立董事市場的準(zhǔn)人制度均有嚴(yán)格的條件限制�？梢灶A(yù)見，讓專業(yè)人士進(jìn)人獨(dú)立董事市場，借助于市場竟?fàn)幒褪袌鲞x擇使得人才聲譽(yù)機(jī)制得以建立，將成為我國完善獨(dú)立董事制度的重要舉措和必然選擇。
三、法律約束機(jī)制
目前，完善獨(dú)立董事相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)是發(fā)揮獨(dú)立董事作用的關(guān)鍵。一是要進(jìn)一步明確有關(guān)獨(dú)立董事的任職資格及產(chǎn)生辦法，消除運(yùn)作上的隨意性和不規(guī)范性，真正將獨(dú)立董事制度上升為具體的法律制度。相關(guān)規(guī)范性法律文件的規(guī)定要符合公司運(yùn)作實(shí)效性的要求，要更具體更具有可操作性。如應(yīng)對獨(dú)立董事的任職數(shù)量進(jìn)行嚴(yán)格的限制，規(guī)定一個公民原則上只能擔(dān)任一家公司的獨(dú)立董事。可以想象，如果某人同時出任多家上市公司的獨(dú)立董事，就難以保證該獨(dú)立董事會對所有任職公司都付出必要的時間和精力(我國專業(yè)獨(dú)立董事尚較缺乏)，而且也違反了有關(guān)黃事競業(yè)禁止的公司法理。此外，獨(dú)立董事在參與公司的重大決策過程中也會掌握一定的公司秘密，難免會將公司秘密泄露出去。因此，一人原則上只能擔(dān)任一家上市公司的獨(dú)立董事，這既能讓獨(dú)立董事盡職盡責(zé)，也不違背相關(guān)公司法理。同時，也應(yīng)規(guī)定任何一個公司的內(nèi)部董事或經(jīng)理人員也不得出任任何其他公司的獨(dú)立黃事，以盡可能保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性。二是要通過具體法規(guī)、規(guī)章對獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)作出明確規(guī)定，對沒有履行職責(zé)的獨(dú)立董事要依法追究其法律責(zé)任。根據(jù)公司法的規(guī)定，如果董事會通過的決議給中小股東造成巨大損害，任何一位中小股東都可以起訴董事會。如果法院判決螢事會承擔(dān)經(jīng)濟(jì)或法律上責(zé)任，那么根據(jù)螢事會會議記錄，凡是對該決議投贊成票的董事都對此負(fù)連帶貴任，獨(dú)立董事也不例外。當(dāng)然，如果該獨(dú)立董事是出于一般過失，則可以通過“獨(dú)立董事職業(yè)責(zé)任險”來降低其風(fēng)險。但如果該獨(dú)立董事是出于重大過錯，則必須由其自己來承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)或法律責(zé)任。三是為了保證獨(dú)立董事能真正發(fā)揮作用，有必要增加獨(dú)立董事在董事中的比例。我國證監(jiān)會2001年發(fā)布的(關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中規(guī)定了上市公司董事會成品中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一的獨(dú)立董事。這個比例應(yīng)提高到二分之一以上，以確立獨(dú)立藍(lán)事的強(qiáng)勢地位，使獨(dú)立螢事擺脫受控制股東和內(nèi)部董事控制的局面。英美國家獨(dú)立黃事制度經(jīng)過20多年的發(fā)展，有些公司蜚事會中的獨(dú)立董事人數(shù)已超過董事總?cè)藬?shù)的三分之二以上。
在中國獨(dú)立董事制度建設(shè)的過程中，還必須解決的一個法律機(jī)制是獨(dú)立董事與監(jiān)事會的關(guān)系及權(quán)責(zé)界限。在西方發(fā)達(dá)國家，董事會既是業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，又是監(jiān)督機(jī)構(gòu)。而在我國公司治理結(jié)構(gòu)中已有專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)—監(jiān)事會，這就必然涉及到獨(dú)立董事與監(jiān)事會的權(quán)責(zé)沖突間題。如何解決這一沖突，則是擺在我國獨(dú)立董事制度設(shè)計過程中的重要課題。我國公司法對監(jiān)事會的職權(quán)已作出了明確的規(guī)定，那么相關(guān)法規(guī)、規(guī)章對獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)規(guī)定就不能與監(jiān)事會的職權(quán)相沖突。
獨(dú)立董事的激勵與約束機(jī)制是獨(dú)立董事制度能否發(fā)揮作用的重要因素。當(dāng)然，這一機(jī)制作用的發(fā)揮離不開獨(dú)立董事制度與我國傳統(tǒng)公司治理結(jié)構(gòu)的有機(jī)結(jié)合。只有在實(shí)踐中不斷探索，才能找到一條切合我國實(shí)際的獨(dú)立董事激勵與約束機(jī)制，從而提高我國公司的治理水平，提高我國公司的國際競爭力。
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