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境外貸款融資應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題
境外貸款是一些有條件的企業(yè)利用國(guó)外資源的重要形式 , 善于利用境外貸款 , 不僅可以拓展企業(yè)融資的渠道 , 使企業(yè)有更多的機(jī)會(huì)貨比三家、幣比三種 , 降低經(jīng)營(yíng)成本 , 而且可以通過(guò)與國(guó)外銀行的合作 , 借助其嚴(yán)格的管理系統(tǒng)提高本企業(yè)的財(cái)務(wù)管理水平。
一、決策縝密周全
企業(yè)在進(jìn)行境外貸款決策時(shí) , 應(yīng)該結(jié)合自身的實(shí)際情況 , 做好一些基礎(chǔ)工作 , 注意以下幾個(gè)問(wèn)題。
1. 正確處理與銀行的關(guān)系 , 建立、發(fā)展合作模式
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下 , 企業(yè)與銀行的關(guān)系定位于相互合作 , 共同發(fā)展 , 取得雙贏。企業(yè)需要建立戰(zhàn)略合作銀行計(jì)劃 , 根據(jù)企業(yè)規(guī)模、發(fā)展階段、資金需求等實(shí)際情況 , 選擇一定數(shù)量 ( 大企業(yè)可以選擇二至三家 ) 銀行作為主要合作銀行 , 以長(zhǎng)遠(yuǎn)雙贏為基礎(chǔ) , 建 立、鞏固、發(fā)展合作關(guān)系 , 加強(qiáng)日常溝通工作 , 必要時(shí) , 企業(yè)的重要決策也請(qǐng)銀行介入 , 以取得銀行的理解和支持 , 成為真正的戰(zhàn)略合作者。企業(yè)順利發(fā)展擴(kuò)張可以得到銀行資金的保 證 ；在企業(yè)經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)暫時(shí)困難時(shí) , 由于銀行對(duì)企業(yè)的了解及長(zhǎng)遠(yuǎn)的合作 , 可以得到銀行的支持 , 避免銀行要求提前還款或罰息等 , 節(jié)省資金節(jié)約成本 , 幫助企業(yè)盡快度過(guò)難關(guān)。在確定與銀行關(guān)系時(shí) , 企業(yè)需要結(jié)合變化的環(huán)境和企業(yè)的自身情況確定。在環(huán)境有利于企業(yè)的情況下 , 企業(yè)較易與銀行建立、發(fā)展良好的合作關(guān)系；反之 , 企業(yè)則需要調(diào)整與銀行的關(guān)系 , 必要時(shí)還需付出一定的代價(jià)以換取銀行的支持。對(duì)銀行的選擇一般應(yīng)當(dāng)由企業(yè)總部作出決定 , 以利于用企業(yè)的整體優(yōu)勢(shì)來(lái)獲得與銀行合作的良好條件。內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)較為松散的企業(yè) , 一般需要選擇經(jīng)營(yíng)風(fēng)格謹(jǐn)慎的銀行 , 通過(guò)外界的控制來(lái)降低企業(yè)自身的風(fēng)險(xiǎn)。另外 , 企業(yè)還要考慮銀行對(duì)本企業(yè)的評(píng)價(jià) , 在確信銀行資信的前提下 , 要盡可能與那些重視自己的銀行合作。如果銀行自身服務(wù)、管理水平很高 , 但并未把本企業(yè)作為重要客戶 , 企業(yè)在經(jīng)營(yíng)方面將較難與之形成戰(zhàn)略上的合作。同時(shí) , 企業(yè)有必要選擇一定數(shù)量的具有相同背景的銀行作為戰(zhàn)略合作銀行 , 除了選擇國(guó)外主要外資銀行作為戰(zhàn)略合作者 , 我國(guó)企業(yè)更要重視與我國(guó)國(guó)有商業(yè)銀行 ( 含其境外機(jī)構(gòu) ) 的合作 , 由于國(guó)內(nèi)銀行和企業(yè)在利益、文化、工作模式等方面有共同基礎(chǔ) , 便于溝通和理解 , 符合我國(guó)企業(yè)實(shí)現(xiàn)企業(yè)價(jià)值最大化的目標(biāo)要求。
2. 理性利用政府貸款優(yōu)惠政策
在貸款融資中 , 企業(yè)需要結(jié)合本行業(yè)的特點(diǎn) , 充分利用政府支持的貸款優(yōu)惠 , 但在考慮資金成本的同時(shí) , 還需要認(rèn)真分析經(jīng)營(yíng)成本是否合理 , 從整體上考核政府優(yōu)惠貸款的價(jià)格 , 避免盲目使用 , 造成財(cái)務(wù)成本低而經(jīng)營(yíng)成本高、本企業(yè)過(guò)度擴(kuò)張或本行業(yè)的某類業(yè)務(wù)或資產(chǎn)過(guò)度擴(kuò)張 , 最終損害企業(yè)的利益。
3. 確定統(tǒng)一的貸款條件
企業(yè)在安排貸款時(shí) , 如果能夠確定企業(yè)所有貸款中部分重要條款的統(tǒng)一條件 , 可以提供一個(gè)衡量境外貸款條件的尺度 , 決定承擔(dān)的責(zé)任和對(duì)外承諾的界限 , 并在具體貸款中據(jù)此要求銀行降低風(fēng)險(xiǎn)控制要求 , 特別是對(duì)子公司安排貸款時(shí) , 依據(jù)母公司的統(tǒng)一要求確定貸款條 件 , 這也是在談判中獲得有利地位的一個(gè)重要方面。
由母公司制定統(tǒng)一的貸款條件 , 可以包括企業(yè)負(fù)債比例的要求、 貸款利率、手續(xù)費(fèi)等費(fèi)率的要求、保證條款的統(tǒng)一規(guī)定、違約條款的承諾上限等等。管理集中的企業(yè)多將貸款權(quán)集中在企業(yè)總部 , 以便集中企業(yè)優(yōu)勢(shì) , 獲得較好的貸款條件。
4. 選擇適當(dāng)?shù)穆蓭?
企業(yè)境外貸款涉及大量的法律問(wèn)題 , 法律文件的準(zhǔn)備、審核、修改等均要求企業(yè)有好的律師為企業(yè)把握風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)如果有法律部門(mén) , 法律事項(xiàng)可由其安排 ；否則可以委托律師事務(wù)所來(lái)安排。采納律師的專業(yè)意見(jiàn) , 企業(yè)可以在一定范圍內(nèi)控制或減少風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)宜選擇具有良好聲譽(yù)的律師事務(wù)所作為本企業(yè)的長(zhǎng)期律師顧問(wèn)。為確保其服務(wù)質(zhì)量 , 企業(yè)可以將一部分法律事項(xiàng)委托給其他律師事務(wù)所 , 在律師事務(wù)所之間形成一定程度的競(jìng)爭(zhēng) , 使企業(yè)獲得服務(wù)和成本上的好處。
5. 確定貸款審批程序
貸款融資是企業(yè)最重要的經(jīng)濟(jì)事務(wù)之一 , 企業(yè)內(nèi)部必須有明確的貸款審批程序 , 由于境外貸款環(huán)節(jié)與境內(nèi)貸款有一些不同 , 需要明確企業(yè)境外貸款的審批程序。境外貸款的貸款協(xié)議中 , 有許多涉及股權(quán)變動(dòng)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)及重大的法律責(zé)任的約定 , 常常需要企業(yè)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)部門(mén)、法律部門(mén)的共同審核 , 而非企業(yè)財(cái)務(wù)部門(mén)單獨(dú)作出決定。在貸款審批程序中 , 企業(yè)需要明確貸款申請(qǐng)、批準(zhǔn)貸款、審核貸款文件、確定貸款簽字人等事項(xiàng)的部門(mén)和人員 , 在責(zé)任明確的情況下 , 通過(guò)制度約束來(lái)保障企業(yè)貸款的順利進(jìn)行 , 保證企業(yè)貸款工作中涉及的責(zé)任不會(huì)影響企業(yè)改組、經(jīng)營(yíng)和內(nèi)部管理。境外貸款審批制度在約束各工作環(huán)節(jié)事項(xiàng)的同時(shí) , 其實(shí)也保護(hù)了員工 , 使員工在企業(yè)制度之內(nèi)進(jìn)行工作 , 在一定程度上避免了企業(yè)員工因?yàn)橹贫炔幻鞔_而出現(xiàn)損害企業(yè)或者損害自身的行為。
6. 注意外匯風(fēng)險(xiǎn)和外匯管制問(wèn)題
我國(guó)企業(yè)在境外貸款 , 只能安排外幣貸款。在境外貸款時(shí) , 我國(guó)企業(yè)必須遵守國(guó)家外匯管理規(guī)定 , 確保企業(yè)資金來(lái)源的合法性 ；境外國(guó)家若存在外匯管制問(wèn)題 , 對(duì)外匯的買(mǎi)賣(mài)、款項(xiàng)的結(jié)算等均會(huì)有所約束 , 企業(yè)有必要研究外匯管制問(wèn)題 , 為企業(yè)境外貸款選擇最好的途徑。
二、操作詳盡務(wù)實(shí)
境外貸款的程序和條件、保證條款、違約責(zé)任、法律手續(xù)等與境內(nèi)貸款有所不同。企業(yè)需要在保證貸款工作順利進(jìn)行的同時(shí) , 盡可能降低自身的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。因篇幅所限 , 本文僅就其中幾個(gè)突出的問(wèn)題進(jìn)行介紹。
1. 保證 (Security) 問(wèn)題
保證是銀行和企業(yè)都非常關(guān)心的條款 , 主要的方式有抵押、擔(dān)保、收入轉(zhuǎn)讓、保險(xiǎn)利益轉(zhuǎn)讓及其他承諾等。
在境外貸款中 , 抵押貸款一般要求貸款額為抵押資產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)值的一定百分比 , 當(dāng)資產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)值低于要求的比例時(shí) , 需要提前還款或增按 ( 增加抵押品 )；所以企業(yè)在安排貸款時(shí)要考慮抵押資產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值及其未來(lái)可能發(fā)生的變化 , 確保有能力承受貸款額度負(fù)擔(dān) , 盡量避免出現(xiàn)增按情況 , 同時(shí)還要避免高估資產(chǎn)價(jià)值 , 浪費(fèi)企業(yè)資源。
境外銀行有時(shí)會(huì)要求企業(yè)提供 All Money 抵押 , 即抵押品除了為一筆貸款作保證外 , 還為企業(yè)其他債務(wù)作保證。企業(yè)對(duì)于這樣的要求 , 可以盡量爭(zhēng)取單獨(dú)的抵押條件 , 或者將 Al1 Money 的范圍減少 , 將實(shí)際或預(yù)計(jì)可能出現(xiàn)問(wèn)題的貸款或擔(dān)保等債務(wù)剔除出此范圍。
境外擔(dān)保與境內(nèi)擔(dān)保的最大區(qū)別在于 , 銀行通常要求連帶責(zé)任擔(dān)保 , 即銀行放棄追索貸款人而直接要求擔(dān)保企業(yè)歸還銀行貸款。隨著我國(guó)擔(dān)保法的實(shí)施 , 國(guó)內(nèi)銀行也越來(lái)越多地要求采用連帶責(zé)任擔(dān)保。在多個(gè)擔(dān)保人情況下 , 銀行也有權(quán)選擇其中的一個(gè)或幾個(gè)擔(dān)保人履行 擔(dān)保責(zé)任；在擔(dān)保人履行了擔(dān)保責(zé)任后 , 擔(dān)保人才有對(duì)原貸款人或其他擔(dān)保人的訴因 , 才可以追索自己的權(quán)利。當(dāng)然 , 擔(dān)保文件約定的擔(dān)保責(zé)任主要也是看貸款人、擔(dān)保人、銀行之間的討價(jià)還價(jià)能力 , 但通常擔(dān)保人的責(zé)任都很大 , 所以我國(guó)境外企業(yè)在對(duì)外提供擔(dān)保甚至即使是為內(nèi)部企業(yè)擔(dān)保時(shí)務(wù)須謹(jǐn)慎。
關(guān)于收入和保險(xiǎn)利益轉(zhuǎn)讓的保證 , 是銀行為保證其收回本息所要求的抵押資產(chǎn)的保險(xiǎn)利益和企業(yè)經(jīng)營(yíng)的收入等利益轉(zhuǎn)讓給銀行的做法。通常情況下 , 只要企業(yè)有實(shí)際的還款能力 , 一般不會(huì)拒絕。在保險(xiǎn)收益轉(zhuǎn)讓的時(shí)候 , 企業(yè)雖然難以否決銀行委托保險(xiǎn)人的權(quán)利 , 但可以要求銀行在選定保險(xiǎn)商、保險(xiǎn)代理人及保費(fèi)時(shí) , 與企業(yè)共同商定 , 或須征得企業(yè)的同意。特別是有一定處理保險(xiǎn)事務(wù)能力的企業(yè) , 由于有保險(xiǎn)業(yè)界的經(jīng)驗(yàn) , 更容易說(shuō)服銀行接受企業(yè)的 要求 , 銀行如果沒(méi)有其他利益上的考慮 , 通常會(huì)同意企業(yè)的要求。
境外銀行為了保證其貸款的安全 , 通常在貸款條件中要求貸款企業(yè)的總公司對(duì)貸款提供書(shū)面的保證 , 特別是在 1997 年?yáng)|南亞金融危機(jī)以后 , 境外銀行加強(qiáng)了對(duì)我國(guó)企業(yè)保證條款的約束 , 由于國(guó)內(nèi)企業(yè)對(duì)外提供擔(dān)保受?chē)?guó)家外匯管理部門(mén)的嚴(yán)格管理 , 境外貸款可能不需要 有國(guó)內(nèi)企業(yè)提供擔(dān)保 , 但需要提供書(shū)面形式的確認(rèn)。
形式上主要是安慰函 (Letter of Comfort) 、知會(huì)函 (Letter of Awareness) 、保證函 (Letter of Undertaking) 等。在這些函件中 , 主要列明三項(xiàng)內(nèi)容 : 國(guó)內(nèi)企業(yè)知道并同意安排此貸款；國(guó)內(nèi)企業(yè)對(duì)貸款人的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)予以支持 , 不做影響貸款人持續(xù)經(jīng)營(yíng)的決定 , 國(guó)內(nèi)企業(yè)不做使貸款人財(cái)務(wù)狀況轉(zhuǎn)弱的決策；國(guó)內(nèi)企業(yè)不改變對(duì)貸款企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)等。
關(guān)于上述文件的責(zé)任問(wèn)題 , 主要體現(xiàn)在文件的措辭上。文件的名稱可以不同 , 重要的是文件約束的事項(xiàng)。如果主要涉及的是財(cái)務(wù)性質(zhì)的保證 , 該文件約束的責(zé)任可能變?yōu)閾?dān)保責(zé)任。由于我國(guó)法律對(duì)未經(jīng)國(guó)家外匯管理部門(mén)登記的擔(dān)保不予保護(hù) , 這樣的擔(dān)保實(shí)際上為境外銀行和貸款企業(yè)所回避。如果文件約束的主要是經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)、股權(quán)事項(xiàng)等非財(cái)務(wù)保證事項(xiàng) , 國(guó)內(nèi)企業(yè)在出據(jù)了該文件后 , 不承擔(dān)擔(dān)保的責(zé)任 , 但也有義務(wù)按照承諾的事項(xiàng)去執(zhí)行。
2. 違約條款及交叉違約 (Default and Cross Default)
境外貸款中的違約條款較為詳細(xì) , 其中除不能按期歸還本息屬違約外 , 通常會(huì)約定以下集中情況屬于違約行為 : 企業(yè)提供信息不及時(shí)準(zhǔn)確 ( 即陳述錯(cuò)誤 )；企業(yè)財(cái)務(wù)狀況惡化；企業(yè)經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)對(duì)還款不利的變化；企業(yè)工商登記出現(xiàn)問(wèn)題；企業(yè)股東發(fā)生變化；抵押資產(chǎn)價(jià)值低于維持貸款的比例；企業(yè)遭受清盤(pán)、強(qiáng)制執(zhí)行、解散等等。
違約條款因不同的貸款而有不同的約定。企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合企業(yè)的實(shí)際情況與銀行商洽 , 使違約條款盡可能符合企業(yè)的實(shí)際情況 , 降低違約風(fēng)險(xiǎn)。此外 , 在簽訂貸款文件后 , 企業(yè)發(fā)生具體的與貸款文件不符的事項(xiàng) , 只要經(jīng)過(guò)銀行書(shū)面同意 , 均可以認(rèn)為是沒(méi)有違約的。因此 , 企業(yè)要注意日常文件的管理工作 , 以便明確責(zé)任。
關(guān)于懲罰性費(fèi)用條款 , 銀行有時(shí)會(huì)提出若企業(yè)違約 , 則需從違約之日起支付罰息。企業(yè)對(duì)此可從兩方面爭(zhēng)取對(duì)自己有利的條件 :
一是，爭(zhēng)取降低罰息；
二是，向銀行提出給企業(yè)一段時(shí)間 ( 如一周 ) 來(lái)履行有關(guān)義務(wù)。
企業(yè)通過(guò)上述努力 , 可以爭(zhēng)取到相對(duì)寬松的條件去解決出現(xiàn)的問(wèn)題。若有關(guān)義務(wù)未能在此時(shí)間內(nèi)履行 , 企業(yè)再承擔(dān)罰息責(zé)任。
企業(yè)在安排境外貸款時(shí) , 通常都會(huì)面對(duì)交叉違約問(wèn)題 , 簡(jiǎn)單地講 , 交叉違約就是企業(yè)一項(xiàng)貸款違約 , 同時(shí)構(gòu)成企業(yè)其他貸款或所有貸款均違約。對(duì)于集團(tuán)性企業(yè)或貸款較多的企業(yè)而言 , 交叉違約條款是貸款工作中最重要的條款。企業(yè)可能與一家銀行有多筆貸款 , 亦可能與不同銀行有不同的幾筆貸款 , 從法律上講 , 由于有交叉違約的責(zé)任 , 當(dāng)企業(yè)對(duì)任何一筆貸款違約時(shí) , 同時(shí)對(duì)其他不同銀行的貸款亦承擔(dān)違約責(zé)任。
鑒此 , 企業(yè)應(yīng)盡可能地降低交叉違約條款約束的范圍和事項(xiàng) , 最佳途徑是保持企業(yè)較高的償債能力 , 穩(wěn)健經(jīng)營(yíng) , 提高企業(yè)在貸款市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力。具體在操作中 , 可以通過(guò)貸款商務(wù)談判 , 保護(hù)核心業(yè)務(wù)的正常經(jīng)營(yíng) , 將企業(yè)核心業(yè)務(wù)的貸款剔除出交叉違約范圍；可以在交叉違約條款中加入金額下限 , 即當(dāng)企業(yè)發(fā)生一定金額以上的違約事項(xiàng)時(shí) , 才屬于交叉違約約定的范圍；可以通過(guò)利用不同銀行對(duì)貸款的競(jìng)爭(zhēng)取得對(duì)企業(yè)有利的條件 , 或?qū)①J款分散在不同家銀行 , 在不同的銀行之間爭(zhēng)取免除不同銀行貸款的交叉違約責(zé)任。當(dāng)然 , 如果企業(yè)討價(jià)還價(jià)能力不足 , 急需資金 , 承諾銀行的要求交叉違約責(zé)任緩解資金困難也是可取的 , 重要的是看企業(yè)是否有償債的能力。
3. 利率掉期保值問(wèn)題
在安排境外貸款的工作中 , 有時(shí)對(duì)金額大 , 貸款時(shí)間長(zhǎng)的貸款 , 會(huì)遇到是否安排利率掉期保值的問(wèn)題 , 雖然利率掉期保值和貸款是兩件事情 , 但有些較為積極的銀行 , 會(huì)在貸款的同時(shí) , 安排掉期保值的文件 , 稱為 ISDA( 內(nèi)容可以應(yīng)企業(yè)的需要 , 包括外匯工具的安排 ), 為今后進(jìn)行掉期保值提供便利的條件 , 銀行這樣做 , 既為進(jìn)一步為企業(yè)提供增值服務(wù) , 也為自己擴(kuò)展業(yè)務(wù)提供了便利。
企業(yè)應(yīng)在安排貸款協(xié)議的同時(shí)擬出利率掉期保值的文件 , 以便在需要時(shí) , 即可通知銀行本企業(yè)的期望固定利率水平。在進(jìn)行利率掉期保值安排中需要結(jié)合企業(yè)的需求 , 充分考慮資金的時(shí)間價(jià)值、利率的未來(lái)走勢(shì) , 主要應(yīng)考慮的：
一是，企業(yè)為固定成本 , 便于安排資金、保證可以接受的收益而選擇的固定利率；
二是，合理預(yù)測(cè)利率趨勢(shì) , 選擇可能降低財(cái)務(wù)費(fèi)用的時(shí)機(jī)將利率固定。
前者注重企業(yè)內(nèi)部需求 , 后者關(guān)注通過(guò)掉期保值而獲利。
4. 限制性條款
在貸款工作中 , 有時(shí)會(huì)遇到銀行對(duì)企業(yè)各種行為的限制 , 有時(shí)是對(duì)貸款中貸款人和保證人等集體的限制 , 有時(shí)在貸款文件中會(huì)將責(zé)任人 (Charging Group), 定義為所有貸款人、擔(dān)保人、提供抵押的抵押人、 提供其他保證的保證人等 , 而在其他的條款中會(huì)約定 Charging Group 中的任何人不得在貸款期間變更股份、不得改變經(jīng)營(yíng)范圍等等 , 這就需要企業(yè)同銀行進(jìn)行細(xì)致的溝通 , 爭(zhēng)取銀行的理解和支持 , 解除這部分約束 , 或?qū)⒓s束界定在一定金額以 上。
關(guān)于對(duì)企業(yè)影響重大的事項(xiàng) , 如股東的變更 , 企業(yè)需要結(jié)合自身發(fā)展的計(jì)劃 , 在簽約前權(quán)衡能否向銀行作出不予變更的承諾 , 如果不能 , 而銀行也不能放棄此約束 , 企業(yè)則應(yīng)考慮放棄貸款 , 轉(zhuǎn)而采用其他融資方式。
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