- 相關(guān)推薦
期權(quán)到底是怎么一回事
引導(dǎo)語(yǔ)：現(xiàn)行的股票期權(quán)制度在硅谷和全球造就了很多偉大的公司，無(wú)數(shù)的律師，風(fēng)險(xiǎn)投資家，創(chuàng)業(yè)者不斷改良，通用的條款已經(jīng)比較成熟，vest時(shí)間長(zhǎng)短的選擇，vest的過(guò)程設(shè)置，還有很多時(shí)間和比例的細(xì)節(jié)都已經(jīng)很多次推敲了。
近期丁香園的關(guān)于期權(quán)的紛爭(zhēng)對(duì)創(chuàng)業(yè)環(huán)境產(chǎn)生了不小的負(fù)面影響，讓創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)對(duì)于期權(quán)的擔(dān)心快趕上食品安全了。連以前多次表示不感興趣的小排同學(xué)都開(kāi)始到處找期權(quán)文件看。所以現(xiàn)在寫(xiě)一篇文章，幫創(chuàng)始人和團(tuán)隊(duì)理一理期權(quán)的事情，盡一點(diǎn)創(chuàng)業(yè)社區(qū)里應(yīng)盡的義務(wù)。
本文先按照境外架構(gòu)來(lái)講，就是期權(quán)發(fā)放主體在開(kāi)曼群島或者BVI的公司，因?yàn)榉珊?jiǎn)單清晰而且現(xiàn)在還是主要的方式。國(guó)內(nèi)的期權(quán)晚些再說(shuō)(都卡在公司和個(gè)人你情我愿的約定法律卻不允許上面)。
期權(quán)怎么設(shè)計(jì)?
通用的條款是：
發(fā)放時(shí)規(guī)定行權(quán)價(jià)(grant price)和起始日(commercement date);分4年行權(quán);工作滿(mǎn)1年，vest全額的1/4，剩下的每個(gè)月可以vest剩余部分的1/36;離職后90天內(nèi)有權(quán)利按行權(quán)價(jià)向公司支付已經(jīng)vest的股票價(jià)值獲得股票，未vest的部分取消。(當(dāng)然法律文件有嚴(yán)格得多的表述)
我的建議：大家一切按照常用方案設(shè)計(jì)，沒(méi)有特殊的原因不要改動(dòng)。
現(xiàn)行的股票期權(quán)制度在硅谷和全球造就了很多偉大的公司，無(wú)數(shù)的律師，風(fēng)險(xiǎn)投資家，創(chuàng)業(yè)者不斷改良，通用的條款已經(jīng)比較成熟，vest時(shí)間長(zhǎng)短的選擇，vest的過(guò)程設(shè)置，還有很多時(shí)間和比例的細(xì)節(jié)都已經(jīng)很多次推敲了。最重要的是，這是他們是在經(jīng)歷了無(wú)數(shù)創(chuàng)業(yè)故事愉快或者痛苦的結(jié)局以后反推過(guò)來(lái)設(shè)計(jì)的，很多的安排并非在剛剛創(chuàng)立公司的時(shí)候的創(chuàng)始人可以預(yù)料得到的。
人的精力有限，選擇不在期權(quán)方案上面創(chuàng)新，是有所為，有所不為的體現(xiàn)。要是你親身經(jīng)歷了太多的創(chuàng)業(yè)故事的全過(guò)程從中發(fā)現(xiàn)了什么原來(lái)的設(shè)計(jì)不合理的地方，那就另當(dāng)別論了。
期權(quán)文件誰(shuí)來(lái)寫(xiě)?
股票期權(quán)落實(shí)到紙面上需要幾份文件。一份是《Share Incentive Plan》，這個(gè)就是我們所說(shuō)的期權(quán)文件。百姓網(wǎng)VIE時(shí)期的期權(quán)計(jì)劃是36頁(yè)，320個(gè)段落，10萬(wàn)多個(gè)字符，在加上一份十幾頁(yè)的常見(jiàn)問(wèn)題回答，很顯然不是專(zhuān)業(yè)律師寫(xiě)不來(lái)的。我建議大家如果還沒(méi)有這份東西，一定要找好的律師事務(wù)所寫(xiě)一遍。我以前合作過(guò)的美國(guó)幾個(gè)大的律師事務(wù)所都很不錯(cuò)，比如O‘Melveny & Myers (OMM)，Latham & Watkins (L&W)，Gunderson Dettmer， Orrick等(他們大多有中國(guó)辦公室)。他們的幾個(gè)合伙人做的文件都很棒，畢竟這事情對(duì)于他們來(lái)說(shuō)輕車(chē)熟路。雖然看起來(lái)幾萬(wàn)美金的費(fèi)用對(duì)于A輪融資的公司看起來(lái)很高，但對(duì)于公司的長(zhǎng)久發(fā)展這是期權(quán)領(lǐng)域的法律基石。這個(gè)錢(qián)不能省。這個(gè)錢(qián)不能省。這個(gè)錢(qián)不能省。
有一個(gè)靠譜的律師參與，期權(quán)設(shè)置自然會(huì)很干凈。基本上之后不再會(huì)出現(xiàn)太大的糾紛。以后哪怕一個(gè)黑天鵝事件發(fā)生了，律師基本上都會(huì)在這份文檔里面找到相應(yīng)的條款，我們只要按照這個(gè)條款規(guī)定的進(jìn)行就好了。
這份股票計(jì)劃不需要被授予人簽署，只需要董事會(huì)通過(guò)董事會(huì)決議通過(guò)。只要通過(guò)了，公司就有了董事會(huì)(代表股東)的授權(quán)，就可以發(fā)期權(quán)。也就是說(shuō)，之后再以董事會(huì)不同意做擋箭牌說(shuō)事兒可以省省了。
另外一份是公司和被授予人簽的《Share Option Agreement》。這個(gè)每個(gè)人的文檔都不一樣。這個(gè)就是寫(xiě)明股數(shù)，行權(quán)價(jià)，開(kāi)始日就好了。基本上就是一頁(yè)A4紙。雙方簽字。這個(gè)拿好，可以壓箱底了。除此以外，大家是有權(quán)力去要求拿到一份前面所述的很長(zhǎng)很長(zhǎng)的員工期權(quán)計(jì)劃的文檔的。
期權(quán)文件里面有什么?
我開(kāi)玩笑說(shuō)，看一個(gè)期權(quán)文件里面對(duì)于期權(quán)被授予人死亡的情形的規(guī)定的詳細(xì)程度答題可以看出這個(gè)文件的嚴(yán)謹(jǐn)程度。
若是連死亡，離婚，傷殘這樣的低概率事件都做了規(guī)定，就更不要說(shuō)離職(主動(dòng)離職，被動(dòng)離職)，公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移(被收購(gòu)，破產(chǎn)，上市，重大重組)這樣的大概率事件了。
作為經(jīng)歷過(guò)創(chuàng)業(yè)公司的10年，并且對(duì)與法律還有一些興趣的人來(lái)說(shuō)，這些文檔有點(diǎn)像懸疑片一樣，從前往后看是看不出什么玄妙的，看了大結(jié)局之后往前再看一遍才能理解很多情節(jié)設(shè)置的必要性。舉個(gè)例子：簽署期權(quán)協(xié)議的時(shí)候需要被授予人的配偶也簽署一份同意函，以避免被授予人以另外一半只有權(quán)利而沒(méi)有義務(wù)的不合理抗辯。像這樣的事情不是過(guò)來(lái)人是很難想到的。
這些都交給律師起草就好了。這些情形的處理也都是有章可循的。因?yàn)闆](méi)有發(fā)生而且大家都認(rèn)為是小概率，所以事先約定的時(shí)候就好像看別人的事情一樣，比較容易按照合理的方式約定。
離職呢?
如果是股票期權(quán)，離職的時(shí)候已經(jīng)vest的怎么辦?離職的時(shí)候，只要在規(guī)定的時(shí)間(一般90天)把已經(jīng)vest的期權(quán)數(shù)乘以行權(quán)價(jià)對(duì)應(yīng)的錢(qián)交給公司就可以獲得股票。這個(gè)不需要簽署其他的什么文件的。期權(quán)的事情都是在入職的時(shí)候談好的，離職的時(shí)候不需要談期權(quán)，照約定進(jìn)行就好。
離職的時(shí)候單方面重新談期權(quán)的事兒就是耍流氓。
離職還要給公司錢(qián)?
對(duì)。通常離職之后的90天期權(quán)被授予人是需要決定對(duì)于vest的部分是行權(quán)還是不行權(quán)。期權(quán)是“買(mǎi)”股票的權(quán)利，不是“賣(mài)”股票的權(quán)利。期權(quán)協(xié)議只保證大家可以一個(gè)固定的價(jià)格買(mǎi)到公司的股票，不承諾能賣(mài)掉或者按什么價(jià)格賣(mài)掉。這個(gè)的確需要糾結(jié)一下�；趯�(duì)于公司的未來(lái)的判斷，行權(quán)價(jià)，期權(quán)總數(shù)量等等可以綜合考量。
可以不給錢(qián)嗎?這個(gè)回到了期權(quán)設(shè)置的基本原則里面，就是公平。期權(quán)的授予價(jià)格就是公允市場(chǎng)價(jià)，既不偏向公司也不偏向員工。從美國(guó)的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則來(lái)說(shuō)，如果創(chuàng)始人和最初的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)把公司第一天的價(jià)值認(rèn)定為零還說(shuō)得過(guò)去的話(huà)，在公司的發(fā)展過(guò)程中，尤其是經(jīng)歷了一輪融資以后還認(rèn)為公司的公允價(jià)是零就不合適了。
37號(hào)文?
在中國(guó)，的確有一個(gè)非常特殊的規(guī)定，原來(lái)叫做外管局75號(hào)文，我真的是一字不差的把這個(gè)文的名字背了下來(lái)，叫做《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》。它的確讓人陷入即便成為境外公司股東也無(wú)法在外管局登記的窘境，所以我們?cè)瓉?lái)外籍的員工就出現(xiàn)在開(kāi)曼的股東名錄里，而中國(guó)籍的員工就因?yàn)檫@個(gè)規(guī)定的限制就沒(méi)有辦法。這時(shí)常用的做法，是在離職的時(shí)候公司給員工一個(gè)延期授權(quán)，把期權(quán)從90天延期到10年，并且保證在任何未來(lái)的變化使稱(chēng)為真正股東的條件允許的時(shí)候立刻變更。這也就是實(shí)質(zhì)上保證了員工的期權(quán)的長(zhǎng)期擁有。
現(xiàn)在的75號(hào)文被37號(hào)文替代了，規(guī)定了期權(quán)被授予人而不僅僅是境外公司的創(chuàng)立人也可以做外匯登記了。實(shí)際上法律規(guī)定了而實(shí)際規(guī)定因各地執(zhí)行不同還不確定，但公司是有義務(wù)在中國(guó)的現(xiàn)實(shí)框架下完成自己的承諾的。在這一點(diǎn)上期權(quán)被授予人是可以放心的：公司管理層，董事會(huì)是不能通過(guò)一個(gè)決議或者做一個(gè)決定就剝奪這部分權(quán)力，或者以外部環(huán)境不支持為由減少自己的義務(wù)。否則就跟某公司董事會(huì)開(kāi)會(huì)通過(guò)決議把隔壁老王家的房子認(rèn)定為自己公司的房子一樣不被法律支持。
能隨意取消嗎?
曾經(jīng)和幫我們撰寫(xiě)期權(quán)文件的律師討論過(guò)，公司可以以員工的過(guò)錯(cuò)為由取消員工期權(quán)嗎?答案是按照我們的期權(quán)文件，不能。發(fā)的期權(quán)就好像工資一樣，沒(méi)有權(quán)利隨意的宣布，因?yàn)閱T工的過(guò)錯(cuò)，前面兩年的工資無(wú)效，限你三天內(nèi)退還全部或部分工資。若是真的員工有過(guò)錯(cuò)，也要經(jīng)過(guò)法律流程證明需要賠償，然后走賠償流程，但發(fā)出去的期權(quán)就如潑出去的水，不可回收。我其實(shí)了解到這一點(diǎn)是很開(kāi)心的。當(dāng)公司就算是有收回的心也無(wú)收回的法律支撐，這才是真正的保證。我建議創(chuàng)業(yè)者都按照這樣的條款來(lái)規(guī)定期權(quán)。
當(dāng)然如果期權(quán)文件里面寫(xiě)道：董事會(huì)任何時(shí)候隨時(shí)可以沒(méi)有成本的沒(méi)有理由的取消任何人的期權(quán)，那也就得按這個(gè)辦，但很少有公司在成立的時(shí)候就這么寫(xiě)的。若真是這樣想，別折騰期權(quán)這事兒就好了。
期權(quán)是你的。你可以很強(qiáng)勢(shì)
對(duì)于期權(quán)所有者，我還是希望給大家一些信心，不用過(guò)于擔(dān)心中國(guó)的法制問(wèn)題，因?yàn)閂IE結(jié)構(gòu)的期權(quán)都是按照開(kāi)曼或者BVI的法律框架和訴訟流程，和中國(guó)法律無(wú)關(guān)，所有的股票方面的紛爭(zhēng)的保護(hù)是很?chē)?guó)際化的一件事情。既然簽署了協(xié)議，就按照協(xié)議去辦就好了。違反協(xié)議的結(jié)果可確定性相當(dāng)大。
在下一輪融資，尤其是IPO的時(shí)候，創(chuàng)始人，還有公司需要對(duì)新的投資人做大量的保證和陳述(這部分的長(zhǎng)度和詳細(xì)程度不亞于期權(quán)文檔)，那個(gè)時(shí)候這個(gè)對(duì)于你所持有的期權(quán)的歸屬的紛爭(zhēng)是必須做陳述的，否則就是虛假陳述，這事兒很大。被授予人IPO的時(shí)候也是可以按照文件規(guī)定主張自己的權(quán)益。所以合理的解決期權(quán)糾紛的責(zé)任和壓力全在公司身上。有時(shí)候很小的瑕疵就會(huì)導(dǎo)致上市前功盡棄，更不用說(shuō)發(fā)了期權(quán)不兌現(xiàn)這種算是極為重大的事件了。
期權(quán)價(jià)格
期權(quán)是需要定價(jià)的。有兩個(gè)時(shí)候需要期權(quán)的價(jià)格。一個(gè)是授予的時(shí)候，一個(gè)是回購(gòu)的時(shí)候 (當(dāng)然美國(guó)還有IRS 409a規(guī)定的交稅的時(shí)候)。這個(gè)基本上會(huì)依據(jù)市場(chǎng)公允價(jià)格(Fair Market Value，F(xiàn)MV)。授予的時(shí)候，就是行權(quán)價(jià)，一般是在上一次融資的時(shí)候的價(jià)格上打一個(gè)折。打折是為了反映普通股和優(yōu)先股的權(quán)利不同的差價(jià)，畢竟普通股在清算的時(shí)候是最后拿錢(qián)的，這對(duì)價(jià)值的差異影響還是很大的。這個(gè)是董事會(huì)定的。折扣越大，對(duì)員工越好。但是對(duì)于美元架構(gòu)，低于2折未來(lái)上市就會(huì)有問(wèn)題(Cheap Stock Problem)，因?yàn)?折是公司可以合理的爭(zhēng)辯這個(gè)的確是普通股的最低公允價(jià)，再低就比較難解釋了。
可以強(qiáng)行回購(gòu)嗎?
公司回購(gòu)價(jià)格又看是強(qiáng)制回購(gòu)還是自愿回購(gòu)。我們歷史上做過(guò)幾次自愿回購(gòu)，就是不定期的按照一個(gè)價(jià)格買(mǎi)回股票期權(quán)，大家可以選擇賣(mài)或者不賣(mài)。只要是自愿的，價(jià)格還好，嫌低就可以不賣(mài)再等等。但是強(qiáng)制回購(gòu)，要看期權(quán)文件里面有沒(méi)有這個(gè)條款了。即便是有，對(duì)于公允價(jià)的設(shè)定就變得非常的復(fù)雜。要是期權(quán)被授予人提出異議，要求第三方出具意見(jiàn)是常用的辦法，而非董事會(huì)定價(jià)。
注意：這個(gè)中間有很多財(cái)務(wù)和審計(jì)上的問(wèn)題，一旦出現(xiàn)過(guò)一次普通股回購(gòu)(哪怕只是一股)，這個(gè)價(jià)格就被認(rèn)定為普通股的新的市場(chǎng)公允價(jià)，公司再也不能按照以前的較低的價(jià)格發(fā)放期權(quán)了，否則將來(lái)審計(jì)上會(huì)有很大的問(wèn)題(公司需要補(bǔ)足差價(jià))。這也就是回購(gòu)需要小心處理的原因。
回購(gòu)按我的理解是公司給員工提供一些些流動(dòng)性的努力。員工離職，公司強(qiáng)行回購(gòu)所有股票是不明智的做法。1)價(jià)格很難確定。的確不能按照優(yōu)先股的價(jià)格(也就是上一輪估值)定價(jià)，但是打多少折太難界定。強(qiáng)行定價(jià)有很多的費(fèi)用和麻煩。2)提前支付現(xiàn)金。對(duì)于創(chuàng)業(yè)公司，尤其是在寒冬將到的時(shí)候消耗現(xiàn)金讓一部分人先富起來(lái)(而且是通過(guò)不合理手段強(qiáng)迫人家先富)對(duì)于公司也是沒(méi)有好處的。3)就算是這部分股票現(xiàn)在價(jià)值100萬(wàn)，將來(lái)價(jià)值一個(gè)億，那也是人家用汗水作為投資換來(lái)的，一旦vest了就是投資者了，不要眼紅人家所得。沒(méi)見(jiàn)過(guò)誰(shuí)覺(jué)得投資者賺的錢(qián)太多了，股票一漲就要強(qiáng)制回購(gòu)的。
背后的原則
如上都是些實(shí)操層面的討論。但真正重要的是這背后的恒久的原則。我希望我們?cè)谥贫ㄒ?guī)則(就是那些法律文件)和遵循規(guī)則的時(shí)候，思考制定這些文件的背后的原則。
其一，公平和平衡。
在看了這么多的法律文檔和期權(quán)設(shè)計(jì)的原則以后，我最深的感觸就是對(duì)于公平的追求。很多很好的律師在具體條款的擬定的時(shí)候也在盡量的追求公平。這就像兩人分蛋糕，一個(gè)負(fù)責(zé)切，一個(gè)負(fù)責(zé)挑一樣。創(chuàng)始人在切蛋糕，期權(quán)文件怎么寫(xiě)由你說(shuō)了算，但是期權(quán)被授予人是在挑蛋糕的。不能保護(hù)人家的期權(quán)權(quán)利的法律文件，或者不履行法律文件，遲早會(huì)被發(fā)現(xiàn)的。員工可以不再選你這家公司。
制度設(shè)計(jì)的根本是平衡 - 通過(guò)不斷的調(diào)整利益雙方的平衡，達(dá)到最大化的共贏。若是有人對(duì)這個(gè)方案做了過(guò)多的偏向一方的安排，最終對(duì)于核心成員的積極性的打擊，會(huì)導(dǎo)致雙輸?shù)慕Y(jié)果。我看到越是有經(jīng)驗(yàn)的VC，在A輪的投資條款(Termsheet)越是簡(jiǎn)單，因?yàn)樗麄冎溃@里為投資者(也就是自己)爭(zhēng)取越多的權(quán)利，在后面的B輪里面，B輪就會(huì)繼承這些條款，而A輪就變成弱勢(shì)的優(yōu)先股，C輪進(jìn)來(lái)B輪和A輪投資者相對(duì)弱勢(shì)。在這個(gè)條款上面耍小聰明，最終傷害的是包括自己的整體。
其一，事先約定。
一個(gè)團(tuán)隊(duì)往前走，什么約定都好過(guò)沒(méi)有約定，怕就怕沒(méi)有約定。所以期權(quán)文件就是對(duì)各種事件進(jìn)行約定。這需要一些專(zhuān)業(yè)的幫助，來(lái)起草一些自己也想不到的情形。
如上是我按照自己經(jīng)驗(yàn)的理解。我不是律師也不是審計(jì)師出身。若有常識(shí)性錯(cuò)誤歡迎留言指出以便修正。畢竟這不是件小事兒，不能把大家?guī)侠锶ァ?/p>
【期權(quán)到底是怎么一回事】相關(guān)文章：
服裝整容店是怎么一回事！12-11
創(chuàng)業(yè)者要怎么樣跨過(guò)期權(quán)陷阱?03-28
VC到底是怎么樣賺錢(qián)、分錢(qián)和管理人事的03-05
創(chuàng)業(yè)到底是什么感覺(jué)03-22
融資租賃到底是什么？11-14
創(chuàng)新工場(chǎng)到底是個(gè)啥？11-30
創(chuàng)業(yè)技巧：到底是什么“決定成敗”03-01