上市公司收購的基本原則

　　一、股東平等待遇原則

　　1.股東平等待遇原則的含義與意義

　　股東平等待遇原則在上市公司收購中是指目標公司的“所有股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得類似的待遇。”①所有股東，不論大小，也不論持股的先后，在收購中，他們在信息的獲得、條件的適用、價格的提高以及出售股份的機會等方面均應被一視同仁，股東平等待遇原則最重要的作用和意義在于防止公司收購中大股東操縱行情和私下交易。

　　2.股東平等待遇原則的具體內(nèi)容

　　股東平等待遇原則基本內(nèi)容具體體現(xiàn)在以下幾個方面：

　　①全體持有人規(guī)則。在公開要約收購的情況下，收購者必須向所有持有其要約所欲購買股份的股東發(fā)出收購要約。有的國家的法律，如英國《倫敦城收購與合并守則》第14條還規(guī)定，如果目標公司有著不同類別的股份，則對不同類別的股份應作出條件類似的要約。在要約條件改變時，收購者還必須抽所有要約人通知要約條件改變的情況。

　　②按比例接納規(guī)則。進行部分收購時，當目標公司股東承諾出售的股票數(shù)量超過收購者計劃購買的數(shù)量時，收購者必須按比例從所有同意出賣股份的股東那里購買，而不論股東作出同意出賣其股份的意思表示的先后，這與一般證券交易中遵循的“時間優(yōu)先原則”明顯不不同。

　�、蹆r格平等和最高價規(guī)則。目標公司股東在收購中平等地享有收購者向任何股東提出的最高價要約，這是股東平等待遇原則最具實質(zhì)意義的內(nèi)容。如果收要約人在要約期間內(nèi)提高收購價格，那么該價格也必須適用于所有的受要約人，不論受要約人在此之前是否已經(jīng)作出了承諾，也不論承諾額是否已經(jīng)達到了收購要約人所支付的價格。

　　3.我國股東平等待遇原則的相關規(guī)定與評析

　　股東平等待遇原則在英國和香港地區(qū)的收購法中不僅在具體的規(guī)定中得以貫徹，而且被明確規(guī)定為一項一般原則;而美國、加拿大、日本等國家在收購法中則是通過具體的法律規(guī)定來體現(xiàn)股東平等待遇原則的精神，我國的評券法律法規(guī)采的是與美加等國相同的作法，因此，我們只能從具體的規(guī)定中去把握該立法原則的精神。

　　就全體持有人規(guī)則而言，我國上市公司收購立法中的相關規(guī)定主要體現(xiàn)在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》(以下簡稱《股票條例》)的第48條和《證券法》第85條之中�！豆善睏l例》第48條規(guī)定：“發(fā)起人以上的任何法人直接或者間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到30%時，應當自該事實發(fā)生之日起45個工作日內(nèi)，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約。”另外，根據(jù)《證券法》第85條的規(guī)定：“收購要約中提出的各項收購條件，適用于被收購公司所有的股東。”因此，應該說我國收購立法中比較全面地貫徹了全體持有人規(guī)則。就按比例接納規(guī)則而言，我國《股票條例》第51條第3款規(guī)定：“收購要約人要約購買股票的總額低于預受要約的總數(shù)時，收購要約人應當按比例從所有預要約人中購買股票。”但遺憾的是，新出臺的《證券法》沒有明確區(qū)分全面收購和部分收購，因此沒有按比例接納的規(guī)定。本文認為這是我國收購立法的倒退，應該在修訂時予在補充。

　　至于價格平等和最高價規(guī)則，我國《證券法》第85條中已經(jīng)有了充分的體現(xiàn)。另外，《證券法》第88條還規(guī)定：“采取要約收購方式的，收購人在收購要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。”因此，所有目標公司的股東均平等地享有相同的收購價格。由于我國《股票條例》第48條中規(guī)定的強制收購價格必須是法定兩種價格之最高者，收購無權另行決定，因此不存在收購要約人在要約期內(nèi)提高收購價格的問題，我國《證券法》中也沒有此種規(guī)定。

　　二、信息披露原則

　　1.信息披露制度的含義與功能

　　信息披露制度是證券法的一項基本制度。它始于1845年英國公司法關于股章程的公開以及招股章程所載內(nèi)容披露的規(guī)定，其目的在于使投資者在購買股票之前能充分了解發(fā)行公司的有關信息，然后自行決定是否購買。英國公司法中的公開制度被美國1933年證券法和1934年證券交易法采納，目前已被各國接納為證券法的一項基本原則，該原則在要約收購法中體現(xiàn)為與要約收有關的重要信息均應充分披露，使面臨要約收購的目標公司股東能夠自行作出有根據(jù)的決定。①因為只有這樣，才能切實消除上市公司收購中的信息壟斷，防止內(nèi)幕交易和證券欺詐行為的發(fā)生，從而真正保護所有投資者的合法權益。

　　2.信息披露制度的內(nèi)容

　　從各國規(guī)定來看，信息披露制度的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

　　(1)大額持股披露。大額持股披露是指股東在持股達到一定比例時，有報告并披露其股份增減狀況和持股意圖的義務，并且在持股達法定比例時，有強制收購的義務。大額持股往往是收購的前兆，大額持股披露一方面使廣大投資堵對迅速積累股票的行為及其可能引起公司控股的變動情勢有足夠的警覺，另一方面又提醒其對所持有股票的真正價值重新加以評估，以保護投資公眾在充分掌握信息的基礎上時自主地作出投資判斷，防止大股東以逐步收購的方式形成事實上的信息壟斷和對股權的操縱。②

　　(2)收購要約和收購意圖的披露。收購者收購要約的具體內(nèi)容和收購意圖是目標公司股東作出投資判斷(保有或賣出)的主要依據(jù)，因此，為保護廣大股東的合法權益，防止有關人士利用內(nèi)幕信息從事股權交易，各國的上市公司收購立法都對此做出了相當嚴格的規(guī)定。這也是保障股東平等待遇原則得以貫徹的基本前提。(3)目標公司董事會對收購所持意見及理由的披露。在上市公司收購中，雖然收購實際上是收購者與目標公司股東之間的股份交易，與目標公司的董事無關，但由于上市公司收購會導致目標公司控制權的轉(zhuǎn)移，而控制權轉(zhuǎn)移的后果則往往意味公司經(jīng)營者的更換和公司經(jīng)營策略的變化，這對目標公司原經(jīng)營者的利益、目標公司股東的利益都至關緊要。實踐中目標公司的董事們?yōu)榱司S護自己的或公司的利益，經(jīng)營利用自己經(jīng)營公司的權力促成收購或采取各種措施來挫敗收購，無論是哪一種情況都直接關系到目標公司股東的合法權益。而且目標公司股東在決定是否接受收購要約之際，目標公司經(jīng)營者的態(tài)度，往往是一項重要的參考。因此，信息披露制度要求目標公司董事會公開其對收購所持的意見和理由，這是防止董事會成員謀取私利的一種有效措施，也是對董事會成員的一種強有力的監(jiān)督方式。

　　3.信息披露制度中的一致行動問題

　　一致行動是指兩個以上的人(包括自然人和法人)在收購過程中，相互配合以獲取或鞏固某家公司控制權的行動。由于大額持股披露規(guī)則要求大股東在持股達一定比例時有報告并披露其股份增減狀況的義務，并且在持股達法定比例時有強制收購的義務，因而有些收購者為了逃避這些法定義務的約束，往往采取聯(lián)手共同行動來規(guī)避法律的強制性規(guī)定。如果收購立法對這種一致行動聽之任之，那么信息披露制度在實際操作中將不能發(fā)揮任何作用，因此，各國的收購立法都將采取一致行動的股東所持有的股份看作為一人持有，當持股達到法定比例時須履行披露或強制收購等義務，這是上市公司收購立法中規(guī)范一致行動的基本原則，是上市公司收購制度中不可或缺的一部分。否則，信息披露制度所保證的公平、公開、公正原則就不能很好地實現(xiàn)。

　　4.我國信息披露制度的相關規(guī)定與評析

　　我國的上市公司收購立法已初步確立了信息披露制度，《證券法》和《信息法披露實施細則》以及相應的《信息披露內(nèi)容和格式準則(第五號)》都對“股份變動報告書”和“收購報告書(收購要約)”的披露時間、內(nèi)容、程序和形式等問題作了比較明確的規(guī)定，但現(xiàn)行立法中仍有不少值得商榷或有待完善之處。本文認為，我國上市公司收購立法中信息披露制度的缺陷主要體現(xiàn)在以下兩個方面：

　　(1)對目標公司董事會的信息披露義務沒有明確規(guī)定。鑒於前文所述目標公司董事會披露其對收購所持意見及理由的重要性，筆者認為，我國公司收購立法應借鑒歐共體第13號公司法指令中的相關規(guī)定，明確目標公司董事會出具意見書的義務。意見書應包括下列內(nèi)容：董事會對收購行為所出具的意見，并要附上理由;意見書中必須注意董事會是否與收購者就此次公開收購或行使目標公司表決權事項達成任何合意或諒解等情況;持有目標公司股份的董事是否應此次收購而計劃售出或不售出其股份(2)對一致行動問題也沒有明確的規(guī)定。我國《股票條例》第47條曾規(guī)定任何法人“直接或間接”持有上市公司發(fā)行在外的普通股達到5%時，應當負有持股披露的法定義務。雖然該條對“間接”一詞該如何理解沒有明確說明，但至少涉及到了一致行動問題，而新頒行的《證券法》對此卻沒有任何涉及，這不能不說是立法上的缺失。因此，我國收購立法應當在充分借鑒英國日本和香港等相關立法的基礎上，對“一致行動人”給予科學的界定。本文建議將其界定為：收購公司的母公司、子公司、聯(lián)營公司、并列子公司、收購公司的董事(包括董事的近親屬、與之有信托關系的公司及該親屬或公司所控制的公司)、收購者的合伙人、近親屬、與之有信托關系的公司或該親屬或公司控制的公司以及其他與收購人有一致行動契約關系的人。

　　三、保護中小股東利益原則

　　上市公司收購活動中目標公司中小股東的弱者地位應當?shù)玫街匾�，如果他們提不到收購立法喲有力的保護，那么法律的公正性就很難體現(xiàn)，因此各國的收購立法都對中小股東的利益給予了特別的關注。這主要體現(xiàn)在強制收購要約和強制購買剩余股票兩個方面。

　　1.強制收購要約。強制收購要約是指當收購者收購目標公司股份達法定比例時(往往是法定控股比例)，法律強制其向目標公司的剩余股份持有者發(fā)出全面收購要約。其目的在於防止收購者憑借其控股地位壓迫中小股東，從而損害他們的合法權益。法律通過強制要約收購，將是否與新控股者合作的選擇交給中小股東，他們可以選擇控股股東，也可以出售自己的股份去尋找新的合作者。

　　2.強制購買剩余股票。這是指當要約期滿，要約收購人持有股份達到目標公司股份總數(shù)的絕對優(yōu)勢比例時(一般為90%)，目標公司的其余股東有權以同等條件向收購要約人強制出售其股票，該制度的初衷與強制收購要約制度的道理相同，目的也是在於給中小股東以最后選擇的權利，以顯示法律的公平。

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