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建筑工程勞務(wù)分包要注意哪些問題
(一)分包合同的范圍
《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》(建設(shè)部第124號令)第4條、第5條將分包分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包兩部分;專業(yè)工程分包主要是指施工總承包企業(yè)將其所承包的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。
勞務(wù)作業(yè)分包又稱勞務(wù)分包，嚴(yán)格意義上的勞務(wù)分包僅指純勞務(wù)分包的模式(即包工不包料)。鑒于建筑勞務(wù)市場分包的無序現(xiàn)象，2005年建設(shè)部《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見》(建市[2005]131號)規(guī)定，從2005年7月1日起，用三年時間，在全國建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，農(nóng)民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他企業(yè)直接吸納，“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止。自此要求從事勞務(wù)分包的主體必須是企業(yè)的形式，《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設(shè)部第159號令)進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)勞務(wù)分包企業(yè)應(yīng)當(dāng)取得資質(zhì)方能從業(yè)。建設(shè)部《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》將勞務(wù)作業(yè)劃分為木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、抹灰作業(yè)、石制作業(yè)、油漆作業(yè)、鋼筋作業(yè)、混凝土作業(yè)、腳手架搭設(shè)、模板作業(yè)、焊接作業(yè)、水暖電安裝作業(yè)、鈑金及架線工程作業(yè)等13種類別，從事上述勞務(wù)作業(yè)均需取得相應(yīng)資質(zhì)。
(二)審查分包合同簽約主體資格
簽訂分包合同前要強(qiáng)化對簽約對象的合法性審查，了解其基本情況，以規(guī)避簽約風(fēng)險，同時完善以下資料的審核、收集工作。
1、證照審查：區(qū)分營業(yè)執(zhí)照，看其是持《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的獨立法人，還是持《營業(yè)執(zhí)照》分支機(jī)構(gòu)或其他經(jīng)濟(jì)組織，其意義在于兩者主體均可簽訂合同，但簽訂建筑施工合同、勞務(wù)分包等合同主體應(yīng)當(dāng)是持《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的法人單位，因建筑施工領(lǐng)域奉行“項目法人負(fù)責(zé)制”，企業(yè)法人部門單位，較為常見的是項目部未經(jīng)授權(quán)無權(quán)簽訂分包合同。
2、資質(zhì)審查：《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》國家對從事土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程、裝修工程活動的建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理，應(yīng)審查簽訂分包合同的主體是否具有相關(guān)資質(zhì)。最高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2007]14號)規(guī)定，未取得資質(zhì)、借用資質(zhì)、超越資質(zhì)簽訂的合同均屬無效合同。
3、經(jīng)辦人審查：經(jīng)辦人系法定代表人的，可直接簽訂分包合同，無需單位授權(quán);之外的任何委托代理人，應(yīng)持單位出具的《授權(quán)委托書》及其身份證復(fù)印件，明確其身份和授權(quán)范圍后方可簽約。
建筑工程領(lǐng)域內(nèi)的合同涉及標(biāo)的大，影響面廣，《合同法》第270條規(guī)定該領(lǐng)域所簽合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，分包合同亦不例外。簽訂合同的同時應(yīng)強(qiáng)化、完善證據(jù)意識，注意收集簽約對方的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《組織代碼證》、《建筑企業(yè)資質(zhì)證書》、《企業(yè)法人授權(quán)委托書》及委托代理人身份證復(fù)印件等各項資料，上述資料均需加蓋單位公章以便今后核對真假。實踐中，就發(fā)現(xiàn)訴訟階段，對方提供營業(yè)執(zhí)照上的公章與簽約階段所留存的公章印模不同;其次，可通過當(dāng)?shù)毓ど碳t盾網(wǎng)等相關(guān)部門查詢營業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證真?zhèn)危瑫r與其單位聯(lián)系核查簽約人有無授權(quán)。
綜上：在建筑施工領(lǐng)域僅有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，只是取得了建筑施工的民事權(quán)利能力，只有取得相應(yīng)的施工資質(zhì)證后，才獲得該施工領(lǐng)域的民事行為能力。取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《房地產(chǎn)開發(fā)資證》、《建設(shè)工程施工資質(zhì)證》、《建設(shè)工程勞務(wù)分包資證》是簽約的前提條件。
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