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2017年司法考試卷三模擬試題及答案
1 天意商貿(mào)公司就與萬事通不銹鋼制品公司之間的合同糾紛一案,向被告住所地的凌河區(qū)人民法院起訴,要求萬事通不銹鋼制品公司承擔(dān)未及時供貨的違約責(zé)任。下列說法中,能成為法院不予受理的理由是:
A. 天意商貿(mào)公司的起訴請求證據(jù)不足
B. 天意商貿(mào)公司的起訴超過訴訟時效
C. 天意商貿(mào)公司與萬事通不銹鋼制品公司之間爭議未經(jīng)過商會調(diào)解
D. 天意商貿(mào)公司與萬事通不銹鋼制品公司之間存在仲裁協(xié)議
參考答案:D 系統(tǒng)解析:在掌握民事訴訟法關(guān)于起訴條件的規(guī)定時,應(yīng)注意區(qū)分起訴證據(jù)與勝訴證據(jù)!睹袷略V訟法》第119條規(guī)定,起訴必須符合下列條件:(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請求和事實、理由;(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?梢,要求起訴應(yīng)當(dāng)有具體的訴訟清求和事實、理由。而證據(jù)充足不是對起訴的要求而是對勝訴的要求。因此,只要滿足了起訴條件法院就應(yīng)予以受理。選項A的做法是不正確的。此外,根據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于起訴條件的規(guī)定,起訴應(yīng)當(dāng)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍,如果當(dāng)事人之間已簽訂仲裁協(xié)議,則應(yīng)當(dāng)通過仲裁方式解決協(xié)議約定事項的爭議,因此,選項D的做法是正確的。C:項說應(yīng)經(jīng)過商會調(diào)解,此說法無法律依據(jù),故錯誤。根據(jù)《民事訴訟法意見》第153條的規(guī)定,當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。因此,選項B的做法是不正確的。
2 甲于2009年5月12日同保險公司簽訂了一份人壽保險合同,約定分期支付保險費,首付1000元,以后按月支付300元。甲付完首付后,自2009年8月12日開始就拖欠應(yīng)交的2009年的保險費。保險公司催促后甲無動于衷,于是保險公司于2010年6月1日告知甲解除合同,甲要求保險公司退還其已經(jīng)交納的保險費,保險公司不同意。則下列說法正確的是:
A. 甲違約,故無權(quán)要求退還已經(jīng)交納的保險費
B. 保險公司必須如數(shù)退還甲已經(jīng)交納的保險費
C. 保險公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值
D. 即使甲在2006年3月12日補(bǔ)交了拖欠的保險費,保險公司仍然可以解除合同
參考答案:C 系統(tǒng)解析:《保險法》第37條規(guī)定:“合同效力依照本法第三十六條規(guī)定中止的,經(jīng)保險人與投保人協(xié)商并達(dá)成協(xié)議,在投保人補(bǔ)交保險費后,合同效力恢復(fù)。但是,自合同效力中止之日起滿二年雙方未達(dá)成協(xié)議的,保險人有權(quán)解除合同。保險人依照前款規(guī)定解除合同的,應(yīng)當(dāng)按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。”故根據(jù)本條規(guī)定可知C項當(dāng)選。
3 常某欠楊某l0萬元借款,一直以自己無財產(chǎn)為由不償還。現(xiàn)楊某查實常某在甲地有一棟房屋。常某住所地在乙地,但經(jīng)常居住地在丙地,原借款合同在丁地履行。現(xiàn)楊某向法院申請訴前保全,請問:他應(yīng)向哪個法院提出申請?
A. 甲地法院
B. 乙地法院
C. 丙地法院
D. 丁地法院
參考答案:A 系統(tǒng)解析:依據(jù)《民事訴訟法意見》第31條的規(guī)定,訴前財產(chǎn)保全,由當(dāng)事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后,申請人起訴的,可以向采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權(quán)的人民法院提起。因此應(yīng)以房屋所在地即甲地法院申請訴前保全,A項當(dāng)選。
4 甲將自己的汽車向某保險公司投保財產(chǎn)損失險,附加盜搶險,保險金額按車輛價值確定為20萬元。后該汽車被盜,在保險公司支付了全部保險金額之后,該車輛被公安機(jī)關(guān)追回。關(guān)于保險金和車輛的處置方法,下列哪一選項是正確的?
A. 甲無須退還受領(lǐng)的保險金,但車輛歸保險公司所有
B. 車輛歸甲所有,但甲應(yīng)退還受領(lǐng)的保險金
C. 甲無須退還保險金,車輛應(yīng)歸甲所有
D. 應(yīng)由甲和保險公司協(xié)商處理保險金與車輛的歸屬
參考答案:A 系統(tǒng)解析:《保險法》第59條規(guī)定,保險事故發(fā)生后,俳險人已支付了全部保險金額,并且保險金額相等于保險價值的,受損保險標(biāo)的的全部權(quán)利歸于保險人;保險金額低于保險價值的,保險人按照保險金額與l保險價值的比例取得受損保險標(biāo)的的部分權(quán)利。槲題中,因為保險人支付了全部保險金額,而且保險金額相等于保險價值,所以車輛的全部權(quán)利歸于保險人,選項A是正確的。
5 甲于5月1日向乙發(fā)出一要約,后反悔欲撤回,遂于5月3日發(fā)出撤回通知。要約于5月5日到達(dá)乙處,但因乙外出,未能拆閱。撤回通知則于5月6日到達(dá)乙處,乙于5月7 日返回家中。則此要約效力如何?
A. 失效,因為要約已被撤回
B. 失效,因為要約已被撤銷
C. 有效,因為撤回通知晚于要約到達(dá)
D. 有效,因為撤回通知與要約同時到達(dá)
參考答案:C 系統(tǒng)解析:《合同法》第17條規(guī)定:“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。”而根據(jù)《合同法》第l6條的規(guī)定,該要約到達(dá)受要約人乙的時間應(yīng)為5月5日,并不因乙外出未拆閱而有所推遲。而撤回要約的通知于5月6日才到達(dá),晚于要約到達(dá)的時間,撤回要約不發(fā)生效力。故C項正確。
6 張某于2009年7月4日向李某借款2 萬元,雙方約定借款期限為2年。2011年7月9 日,張某還沒有還款。李某經(jīng)調(diào)查,發(fā)現(xiàn)張某家里除了舊電視外,已經(jīng)沒有什么值錢的東西了。另外,張某曾借給王某3萬元,并約定王某應(yīng)于2011年6月10日之前還款。由于王某是張某的妻弟,張某不好意思向他要,所以一直欠著。下列關(guān)于本案李某享有債權(quán)人的代位權(quán)的理解,正確的是:
A. 李某可以以帳長某的名義向王某要回這欠款3萬元,其中,2萬元用于償還自己的債款
B. 李某可以扣押張某的ll3電視來行使其代位權(quán),總之,代位權(quán)就是只要還錢就行
C. 李某可以請求王某償還王某所欠張某的借款,以便償還自己的債款
D. 李某可以直接享有債權(quán)人的代位權(quán),而無須張某的同意或與張某協(xié)商
參考答案:D 系統(tǒng)解析:代位權(quán)指債權(quán)人以自己名義行使債務(wù)人的權(quán)利之權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利而又怠于行使,致其責(zé)任財產(chǎn)應(yīng)增加而不增加危害債權(quán)實現(xiàn)時,債權(quán)人可行使代位權(quán),以增加債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn),從而使債權(quán)得以實現(xiàn)。因此,李某無須經(jīng)過張某同意或與其協(xié)商,就可直接行使代位權(quán)。李某可以直接請求王某償還張某所欠李某的債款,而非請求王某償還王某所欠張某的借款。
7 泰德公司與證通公司委托合同糾紛一案,經(jīng)區(qū)人民法院審理并作出判決后,泰德公司不服并上訴。二審中證通公司提出反訴,在此情形下,二審法院的正確做法是:
A. 調(diào)解,調(diào)解不成,駁回當(dāng)事人起訴
B. 調(diào)解,調(diào)解不成,告知當(dāng)事人另行起訴
C. 調(diào)解,調(diào)解不成,發(fā)回原審人民法院重審
D. 對于證通公司反訴不予審理,也不組織調(diào)解,直接告知其另行起訴
參考答案:B 系統(tǒng)解析:B!睹袷略V訟法意見》第184條規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。因此,B項正確。
8 劉寡婦于2012年1月12日溘然離去,留下一對玉手鐲,其女兒張某作為唯一親人在13日清理其遺物時才發(fā)現(xiàn)這一對手鐲。張某于14日將手鐲賣給侯某,但暫時借用三天,侯某表示同意。15日,張某又以合理價格將手鐲賣給不知情陳某,并交付給陳某。16日,張某又與丁某簽訂買賣合同,但謊稱手鐲暫借于陳某,愿將對陳某的返還請求權(quán)讓與丁某,作為交付,轉(zhuǎn)移所有權(quán),丁某欣然允之。下列表述正確的是:
A. 張某自13日方取得手鐲的所有權(quán)
B. 14日手鐲的所有權(quán)歸侯某
C. 16日手鐲的所有權(quán)歸丁某
D. 丁某可以對陳某主張返還請求權(quán)
參考答案:B 系統(tǒng)解析:B。本題考查的是物權(quán)的變動規(guī)則。被繼承人去世,法定繼承人自繼承開始時取得所有權(quán),故張某應(yīng)該是l2日取得手鐲的所有權(quán)。而不是13日清理遺物的時候,A項錯誤。張某將手鐲賣給侯某,但暫借用三天,屬于占有改定,即張某由所有權(quán)人變?yōu)榻栌萌耍钅吵蔀樗袡?quán)人,故B項正確。張某將手鐲賣給不知情的陳某,張某屬于有權(quán)占有人的無權(quán)處分,因此,陳某可以善意取得而獲得所有權(quán),而張某又賣給丁某,但由于陳某因為是善意取得而成為所有權(quán)人而不是借用人,因此,即使丁某是善意的,也不能構(gòu)成善意取得,無法取得所有權(quán),故C項是錯誤的,而丁某只能對張某主張違約責(zé)任,而不能對陳某主張返還請求權(quán),D項錯。
9 某汽車銷售有限責(zé)任公司董事會通過討論,擬訂在公司章程的營業(yè)范圍中增加“汽車租賃”一項,就該項公司章程變更的生效,依據(jù)《公司法》及其相關(guān)規(guī)定,下列判斷中正確的是:
A. 經(jīng)出席董事會過半數(shù)董事表決通過,該項變更可以發(fā)生效力
B. 董事會可以對此作出決議,并自辦理變 更登記時發(fā)生變更效力
C. 應(yīng)由公司股東會作出決議,自決議生效 時章程發(fā)生變更效力
D. 應(yīng)由公司股東會作出決議,并自辦理變 更登記時發(fā)生變更效力
參考答案:C 系統(tǒng)解析:本題考點為章程的變更。依《公司法》第38條規(guī)定:“股東會行使下列職權(quán):……(十)修改公司章程……”根據(jù)第44條第2款:“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”所以,公司章程的修改是屬于股東會(股東大會)的職權(quán),A、B選項錯誤。章程自股東會做出變更決議之日便發(fā)生效力,工商行政登記僅具有對抗效力,所以D錯誤,C項正確。就公司章程變更的程序而言,首先,由’董事會提出修改公司章程的提議;其次,將修改公司章程的提議通知其他股東;最后,由股東會或股東大會表決通過。我國公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司修改公司章程的決議,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(《公司法》第44條第2款);股份有限公司修改公司章程的決議,必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(《公司法》第l04條第2款)。公司章程變更后,公司董事會應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。
10 甲在某酒店就餐,鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵,繼而動手打斗,酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去,丙躲閃,結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?
A. 由乙承擔(dān),酒店無責(zé)任
B. 由酒店承擔(dān),但酒店可向乙追償
C. 由乙和酒店承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
D. 由乙承擔(dān),酒店承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
參考答案:D 系統(tǒng)解析:D!肚謾(quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定:賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務(wù),造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的,承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。
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