司法考試卷四模擬真題及答案2017

　　案例分析題一、(本題23分)

　　案情：張某欲尋找一處作為瑜珈授課的場(chǎng)所，遂與甲公司于2005年4月12日簽訂了房屋租賃合同。根據(jù)該合同，甲公司將其沿街二層樓房出租給張某，租賃期限為10年，自甲公司交付樓房的次日開(kāi)始計(jì)算。每年租金為10萬(wàn)元，張某于甲公司交付樓房的次日付清第一年的房租，以后每一年的同一日付清該年度房租，若遇節(jié)假日則付款日期為節(jié)假日后的第一日。2005年5月12日甲公司交付樓房給張某，5月13日張某付清第一年度的租金。2006年6月5日，甲公司通知張某稱(chēng)：因資金緊張欲出賣(mài)樓房，如果張某有購(gòu)買(mǎi)意向，則在2006年7月5日前一次性付清房款250萬(wàn)元，并可以扣除張某交付的2006年度的租金10萬(wàn)元。張某對(duì)甲公司的通知提出異議，要求該公司履行合同。2006年7月8日，甲公司以250萬(wàn)元的價(jià)款將樓房賣(mài)給乙公司，根據(jù)雙方的約定乙公司一次性付清全部購(gòu)房款250萬(wàn)元。在乙公司辦理房屋過(guò)戶登記的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)已登記有兩個(gè)抵押權(quán)。其一，2004年6月6日，甲公司將該樓房抵押給丙公司，為丁公司所欠丙公司貨款200萬(wàn)元提供擔(dān)保;其二，2005年12月6日就自己欠戊公司的貨款150萬(wàn)元又設(shè)定了抵押。經(jīng)評(píng)估，該樓房的實(shí)際價(jià)值300萬(wàn)元。

　　問(wèn)題：

　　1?張某與甲公司之間關(guān)于租賃期限的約定是否有效?應(yīng)如何處理?

　　2?就甲公司與乙公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，張某可以提出何種主張?

　　3?如果甲公司2006年6月5日通知張某3個(gè)月后要出賣(mài)該樓房，但張某表示無(wú)論如何都不購(gòu)買(mǎi)。3個(gè)月后甲公司將樓房賣(mài)于李某。交付后，李某要求張某搬出樓房。針對(duì)該情形，張某可以提出何種主張?

　　4?如果丙公司因?yàn)槎」�司不履行還款義務(wù)，于2005年7月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣(mài)，己公司買(mǎi)得。該事實(shí)對(duì)張某的租賃權(quán)是否有影響?

　　5?如果戊公司因?yàn)榧坠�司不履行義務(wù)，于2006年2月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣(mài)，庚公司買(mǎi)得。該事實(shí)對(duì)張某的租賃權(quán)是否有影響?

　　案例分析題二、(本題20分)

　　案情：H建筑有限責(zé)任公司是建筑行業(yè)公司，徐某任該公司董事長(zhǎng)及法定代表人。2004年以來(lái)，房地產(chǎn)市場(chǎng)發(fā)展迅速，H公司業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，原材料水泥供不應(yīng)求，遂決定自行投資設(shè)立水泥生產(chǎn)廠。2006年6月，H公司與該市的甲木材有限責(zé)任公司、乙機(jī)械有限責(zé)任公司共同出資組建了K水泥有限責(zé)任公司，其中H公司占64%的股份，乙公司占31%的股份，甲占5%的股份。在董事長(zhǎng)的選任過(guò)程中，有3名應(yīng)聘者在董事會(huì)的考慮之中：魯某，某大學(xué)MBA畢業(yè)生，在求學(xué)的過(guò)程中還勤工儉學(xué)提前償還助學(xué)貸款，剩余10萬(wàn)元貸款也將在2006年底到期前償還完畢;張某，五年前曾擔(dān)任某國(guó)有水泥生產(chǎn)廠廠長(zhǎng)，上任不滿一個(gè)月，因副廠長(zhǎng)貪腐賄賂，致使該廠倒閉;董某，原漢堂食品總公司總經(jīng)理，管理經(jīng)驗(yàn)豐富，但1999年曾因生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品造成嚴(yán)重食物中毒事故而被處以有期徒刑3年，現(xiàn)已刑滿釋放。股東會(huì)認(rèn)為只有董某符合法律規(guī)定的任職資格，遂決定由董某擔(dān)任K公司董事長(zhǎng)。

　　K公司成立后，僅在2006年下半年就盈利。2007年水泥產(chǎn)出量和銷(xiāo)售量持續(xù)增加，但是利潤(rùn)不升反降，到年底出現(xiàn)了虧損，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，在股東會(huì)決議的支持下，K公司的大部分水泥都以低于成本的價(jià)格出售給了H公司。2007年中旬，董某在接受了徐某代表H公司的房產(chǎn)饋贈(zèng)后，直接聽(tīng)從了徐某的指示，在大量前期貨款還未還的情況下，將水泥交給H公司。甲公司得知后非常氣憤，立即以自己的名義直接向法院提起訴訟，要求H公司和董某賠償給K公司造成的損失;乙公司緊急查閱K公司賬簿后發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)資不抵債，自己的前期投資無(wú)法收回，遂也向法院起訴，要求H公司和董某賠償自己的損失;同時(shí)有債權(quán)人向K公司索債未果而向法院起訴，要求H公司、甲公司和乙公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　問(wèn)題：

　　1.該案中，上述各公司和人員的哪些行為與《公司法》的規(guī)定不符?

　　2.假設(shè)三起訴訟的提起均符合法定條件，法院應(yīng)當(dāng)如何判決?

　　【參考答案】

　　一、(本題23分)

　　1?租賃合同的當(dāng)事人可以約定租賃合同的期限，但《合同法》第214條規(guī)定，租賃期限不得超過(guò)20年。超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效。張某與甲公司約定租賃期限為30年，超過(guò)部分即滿20年后的10年無(wú)效。所以，張某與甲公司之間的租賃期限實(shí)際上是20年。

　　2?張某可以提出優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的主張�！逗贤�法》第230條規(guī)定，出租人出賣(mài)租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利。同等條件，主要是指價(jià)格以及價(jià)格的給付時(shí)間、給付方式等。第三人的出價(jià)條件優(yōu)于承租人時(shí)，承租人沒(méi)有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。如果出租人出賣(mài)租賃房屋而不通知承租人，或者在通知的有效期內(nèi)不征求承租人的意見(jiàn)即出賣(mài)房屋，或者當(dāng)承租人與第三人的出價(jià)同等時(shí)不把租賃房屋賣(mài)給承租人，都是侵犯承租人優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的違法行為。

　　3?張某可以主張?jiān)�租賃合同仍然有效，即所謂“買(mǎi)賣(mài)不破租賃”，該合同對(duì)李某仍有約束力。張某與甲公司簽訂房屋租賃合同后，甲公司作為房屋的所有人仍然可以出賣(mài)該樓房，但不能侵犯張某法定的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。甲公司在保障張某的優(yōu)先權(quán)的前提下，出賣(mài)租賃物，該買(mǎi)賣(mài)合同有效�！逗贤�法》第229條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。根據(jù)該條規(guī)定，李某受讓樓房后還要受張某與甲公司之間的租賃合同的約束，因而不能請(qǐng)求張某停止使用。不僅如此，該樓房已經(jīng)設(shè)定的兩個(gè)抵押權(quán)也仍然有效。

　　4?對(duì)張某的的租賃權(quán)有影響�！稉�(dān)保法的解釋》第66條規(guī)定，抵押權(quán)人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租時(shí)，如果抵押人未書(shū)面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押人對(duì)出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任;如果抵押人已書(shū)面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)。根據(jù)該規(guī)定，對(duì)樓房的買(mǎi)受人己公司來(lái)說(shuō)不具有約束力。

　　5?對(duì)張某的租賃權(quán)沒(méi)有影響。《擔(dān)保法》第48條規(guī)定，抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。關(guān)于這種情形，《擔(dān)保法的解釋》第65條規(guī)定，抵押人將已出租的財(cái)產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對(duì)抵押物的受讓人繼承有效。根據(jù)這兩個(gè)規(guī)定，庚公司仍然受張某與甲公司之間簽訂的租賃合同的約束。

　　二、(本題20分)

　　1.①K公司的董事長(zhǎng)選任決定不符合《公司法》的要求。根據(jù)《公司法》第147條第(二)項(xiàng)規(guī)定，因貪腐、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪其政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。本案中，董某因刑罰執(zhí)行完畢未滿五年，所以不得擔(dān)任公司的董事。魯某、張某都符合《公司法》規(guī)定的董事的任職資格，沒(méi)有不得擔(dān)任公司董事長(zhǎng)的情形。根據(jù)《公司法》第148條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收賄賂賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)�！雹诟鶕�(jù)《公司法》第149條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。H公司利用控股股東的地位與K公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，損害了K公司和其他股東的利益，違反了公司不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司的利益的規(guī)定。③董某利用職權(quán)收賄賂賂，受H公司董事長(zhǎng)徐某的指使，向其持續(xù)輸送水泥，損害了本公司和其他股東的利益，違反了《公司法》中的董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定。④甲公司直接向人民法院提起對(duì)董事的訴訟不符合《公司法》的規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)首先書(shū)面請(qǐng)求K公司監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，當(dāng)監(jiān)事會(huì)拒絕或者30日內(nèi)未起訴時(shí)，才可以為公司利益以自己名義向人民法院提起訴訟。

　　2.①甲公司提起的訴訟：H公司利用對(duì)K公司的控股地位從事關(guān)聯(lián)交易損害了K公司的利益，屬于《公司法》第152條規(guī)定的股東提起派生訴訟的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)判決對(duì)其K公司造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。董某違反了作為董事長(zhǎng)的忠誠(chéng)義務(wù)，其非法所得應(yīng)收歸K公司所有，并對(duì)其造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。②乙公司提起的訴訟：H公司濫用股東權(quán)利給乙公司造成了損害，屬于《公司法》第20條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)賠償?shù)那樾?董某收受饋贈(zèng)協(xié)助H公司損害K公司的利益，屬于《公司法》第153條規(guī)定的情形，H公司和董某都應(yīng)當(dāng)對(duì)其各自給乙公司造成的損失承擔(dān)責(zé)任。③債權(quán)人提起的訴訟：H公司濫用K公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益，人民法院應(yīng)當(dāng)判決對(duì)其K公司的債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。甲公司和乙公司履行了股東義務(wù)，沒(méi)有濫用行為，不對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

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