2017年司法考試臨考模擬試卷「二卷」（內(nèi)附答案）

　　2017年司法考試將近，大家是否已經(jīng)做好了戰(zhàn)斗的準(zhǔn)備?為了幫助大家更順利的通過考試，小編為大家?guī)�來�?016年司法考試二卷臨考模擬的試卷，希望能幫助到大家。

　　第1題非國家工作人員滕某受某國家機(jī)關(guān)委托管理國有財(cái)產(chǎn)。在受托管理國有財(cái)產(chǎn)期間，滕某利用職務(wù)之便挪用國有資金20萬元用于炒股。滕某的行為構(gòu)成何罪?(  )

　　A.挪用公款罪

　　B.**罪

　　C.職務(wù)侵占罪

　　D.挪用資金罪

　　【答案】D

　　【詳解】最高人民法院《關(guān)于對(duì)受委托管理、經(jīng)營(yíng)國有財(cái)產(chǎn)人員挪用國有資金如何定罪問題的批復(fù)》規(guī)定，對(duì)于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托，管理、經(jīng)營(yíng)國有財(cái)產(chǎn)的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用國有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照挪用資金罪定罪處罰。據(jù)此，D項(xiàng)當(dāng)選。

　　第2題縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對(duì)其加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)并處以罰款1萬元。該企業(yè)認(rèn)為決定違法訴至法院，提出賠償請(qǐng)求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的?(  )

　　A.加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)和罰款均為行政處罰

　　B.一審法院開庭審理時(shí)，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓(xùn)誡

　　C.二審法院認(rèn)為需要改變一審判決的，應(yīng)同時(shí)對(duì)縣環(huán)保局的決定作出判決

　　D.一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請(qǐng)求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)】執(zhí)行罰;中途退庭;二審改判;一審遺漏賠償請(qǐng)求的處理

　　【詳解】《環(huán)境保護(hù)法》第39條規(guī)定，對(duì)經(jīng)限期治理逾期未完成治理任務(wù)的企業(yè)事業(yè)單位，除依照國家規(guī)定加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)外，可以根據(jù)所造成的危害后果處以罰款，或者責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。可見，加收超標(biāo)排污費(fèi)應(yīng)是與行政處罰并列的具體行政行為，不是行政處罰，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。《行訴法解釋》第49條第1款規(guī)定，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。B選項(xiàng)錯(cuò)誤�！缎性V法解釋》第70條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的。應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴具體行政行為作出判決。C選項(xiàng)正確。《行訴法解釋》第71條規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請(qǐng)求。原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)�，在確認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時(shí)。可以就行政賠償問題進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　第3題甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動(dòng)汽車剛要掛檔開動(dòng)時(shí)，甲正好下樓。將乙抓獲。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(  )

　　A.構(gòu)成侵占罪既遂

　　B.構(gòu)成侵占罪未遂

　　C.構(gòu)成盜竊罪既遂

　　D.構(gòu)成盜竊罪未遂

　　【答案】D

　　【考點(diǎn)】盜竊罪;侵占罪

　　【詳解】根據(jù)《刑法》第270條規(guī)定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財(cái)物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的行為。即合法持有轉(zhuǎn)為非法占有。甲將汽車停放在樓下，只是忘記拔車鑰匙，汽車并非遺忘物，也不屬于埋藏物，更不是乙代替甲保管之物，因此乙的行為不構(gòu)成侵占罪。相反，乙企圖趁機(jī)將甲的車偷偷開走，屬于盜竊行為，不過由于甲及時(shí)發(fā)現(xiàn)而未得逞，構(gòu)成盜竊罪的未遂。因此選項(xiàng)D是正確答案。

　　第4題某市西城區(qū)建委根據(jù)市政府總體規(guī)劃，對(duì)某大街實(shí)施改造，劉某房屋位于改造區(qū)。某日，西城區(qū)建委改造建設(shè)指揮部下達(dá)住房安置通知，劉某未搬遷。數(shù)日后，區(qū)建委工作人員帶領(lǐng)20余人強(qiáng)行拆除了劉某房屋，劉某不服提起行政復(fù)議，則下列哪個(gè)機(jī)關(guān)可以作復(fù)議機(jī)關(guān)?(  )

　　A.**

　　B.市政府

　　C.西城區(qū)政府

　　D.西城區(qū)建委

　　【答案】C西城區(qū)建委屬于區(qū)政府的工作部門，具有行政主體資格，本題中強(qiáng)行拆除房屋的執(zhí)行行為是由區(qū)建委實(shí)施的，對(duì)其不服，根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定應(yīng)當(dāng)向同級(jí)**即區(qū)政府提請(qǐng)行政復(fù)議，即C項(xiàng)為正確答案，當(dāng)然也可以向區(qū)建委的上級(jí)主管部門提請(qǐng)，與本題設(shè)問部分并不矛盾。

　　第5題甲村與乙村相鄰，甲村認(rèn)為乙村侵犯了本村已取得的林地所有權(quán)，遂向省林業(yè)局申請(qǐng)裁決。省林業(yè)局裁決該林地所有權(quán)歸乙村所有，甲村不服。按照《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》規(guī)定，關(guān)于甲村尋求救濟(jì)的下列哪種說法是正確的?(  )

　　A.只能申請(qǐng)行政復(fù)議

　　B.既可申請(qǐng)行政復(fù)議，也可提起行政訴訟

　　C.必須先經(jīng)過行政復(fù)議，才能夠提起行政訴訟

　　D.只能提起行政訴訟

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)】行政復(fù)議范圍;行政復(fù)議前置

　　【詳解】本題中爭(zhēng)議土地的權(quán)屬狀態(tài)尚不確定，不屬于《行政復(fù)議法》第30條所說的“已經(jīng)依法取得的土地……”的狀態(tài)，不適用該條的規(guī)定，不以復(fù)議前置為前提，所以C錯(cuò)誤。省林業(yè)局不屬于《行政復(fù)議法》第30條第2款規(guī)定的復(fù)議決定為最終裁決的機(jī)關(guān)，所以對(duì)于省林業(yè)局的裁決行為，既可以申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以提起行政訴訟。所以AD錯(cuò)誤，答案選B。

　　第6題下列說法正確的是：(  )

　　A.李與賈是高中同學(xué)，高中畢業(yè)之后有十多年沒有見面。某日在北京偶遇，兩人均特別激動(dòng)，李某一拳打向賈某以示哥們情誼，不料賈某隨即倒地昏迷不醒，在被送往醫(yī)院的途中死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定，賈某患有嚴(yán)重的脾腫大。李某從來沒有聽說過賈某患有這種疾病，李某的行為與賈某的死亡之間不存在因果關(guān)系

　　B.高某花5000元新買的手機(jī)被一個(gè)小男孩宋某偷了，高某當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)并追趕，在抓住宋某以后，宋某絲毫沒有悔改之意，并趁高某不注意欲掙脫逃走，高某一氣之下把宋某推到河中。宋某不會(huì)游泳，向高某呼救。高某是省二級(jí)游泳運(yùn)動(dòng)員，心想本來就是宋某偷東西在先，自己是受害者，于是沒有對(duì)宋某進(jìn)行施救，宋某最終溺水身亡。高某的行為與宋某的死亡之間具有刑法上的因果關(guān)系

　　C.王某與辛某積怨已久，王某經(jīng)暗地調(diào)查得知辛某患有嚴(yán)重的心臟病。某日王某當(dāng)眾侮罵辛某，辛某受到刺激，心臟病發(fā)當(dāng)場(chǎng)死亡。由于辛某是特殊體質(zhì)，故王某的行為與辛某的死亡之間不具有刑法上的因果關(guān)系

　　D.劉某扒竊了田某的錢包后奪路狂奔，田某在其后緊追不舍，劉某慌不擇路，撞在了停在路邊的挖掘機(jī)上，身受重傷。田某的行為與劉某的重傷之間具有刑法上的因果關(guān)系

　　【答案】B

　　【詳解】因果關(guān)系是客觀的，李某的行為與賈某的死亡之間存在因果關(guān)系，王某的行為與辛某的死亡之間存在因果關(guān)系，A、C項(xiàng)錯(cuò)誤。高某將宋某推入河中，對(duì)宋某負(fù)有救助義務(wù)。高某拒不救助致宋某死亡，其行為與宋某的死亡之間具有刑法上的因果關(guān)系，B項(xiàng)正確。劉某的重傷是由其自己的行為造成的，D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　第7題甲男、乙女系兄妹，為給父親治病籌錢，經(jīng)合謀后，由乙女將丙(8周歲)騙往游樂場(chǎng)玩耍，由甲男給丙的父母打電話，聲稱已經(jīng)“綁架”了丙，要求丙的父母提供8000元現(xiàn)金放到指定地點(diǎn)。丙的父母了解到甲男和乙女的情況，心生憐憫，于是將8000元放到指定地點(diǎn)。甲男、乙女的行為構(gòu)成：(  )

　　A.敲詐勒索罪既遂

　　B.敲詐勒索罪未遂

　　C.綁架罪既遂

　　D.綁架罪未遂

　　【答案】B

　　【詳解】敲詐勒索罪的既遂是被害人基于恐懼心理處分財(cái)產(chǎn)，行為人取得財(cái)物。本題中行為人取得的財(cái)物不是被害人基于恐懼心理而是基于憐憫心理而交付的。

　　第8題某縣人民法院審理一起盜竊案時(shí)，發(fā)現(xiàn)被告人還有詐騙的犯罪事實(shí)沒有起訴。對(duì)此，該人民法院應(yīng)當(dāng)采取下列哪種處理方式?(  )

　　A.直接就盜竊案進(jìn)行審理，并作出判決

　　B.將盜竊案和詐騙案一并審理，并作出判決

　　C.建議檢察院補(bǔ)充起訴

　　D.退回檢察院補(bǔ)充偵查

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)】庭審中發(fā)現(xiàn)有新的犯罪事實(shí)沒被起訴時(shí)的處理

　　【詳解】《高法刑訴解釋》第178條規(guī)定，本題選C。

　　第9題胡某丟失心愛的自行車后立即報(bào)案，但公安機(jī)關(guān)始終沒有查獲偷車之人。胡某內(nèi)心十分惱火，遂備木棍一根，終日在贓車市場(chǎng)搜尋。某日，終于發(fā)現(xiàn)有兩人鬼鬼祟祟地正在賣自己丟失的那輛自行車，眼看就要成交。胡某立即上前對(duì)賣車之人大喝一句：“這車是你的嗎?!”對(duì)方一看架勢(shì)不好，撒腿就跑。胡某搶上前去對(duì)準(zhǔn)其中一人的頭部狠狠打去，致其顱腦損傷而死。事后查明，確實(shí)是死者與其同伙合伙作案將胡某的自行車盜走。則下列說法正確的是：(  )

　　A.胡某的行為是自救行為，對(duì)對(duì)方的死亡結(jié)果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任

　　B.胡某的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)對(duì)方的死亡結(jié)果不承擔(dān)刑事責(zé)任

　　C.胡某的行為是緊急避險(xiǎn)，對(duì)對(duì)方的死亡結(jié)果不承擔(dān)刑事責(zé)任

　　D.胡某的行為是自救行為，對(duì)對(duì)方的死亡結(jié)果不承擔(dān)刑事責(zé)任

　　【答案】A

　　【詳解】自救行為是指法益受到侵害的人，在通過法律程序，依靠國家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)其法益的情況下，依靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。自救行為必須符合以下條件：(1)法益已經(jīng)受到了違法侵害。若侵害行為還沒有結(jié)束，則不可能成立自救行為，有可能成立正當(dāng)防衛(wèi)。(2)通過法律程序、依靠國家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)受侵害的法益。(3)救濟(jì)行為的手段具有適當(dāng)性，所造成的侵害與救濟(jì)的法益具有相當(dāng)性。根據(jù)題干所述情形來看，胡某救濟(jì)行為不具有適當(dāng)性，故應(yīng)當(dāng)對(duì)對(duì)方的死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。選項(xiàng)A是正確的。

　　第10題下列說法正確的是：(  )

　　A.無期徒刑減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于10年

　　B.有期徒刑的期限為6個(gè)月以上15年以下，數(shù)罪并罰最高不能超過20年

　　C.判處**緩期執(zhí)行的，在**緩期執(zhí)行期間，如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為20年有期徒刑

　　D.對(duì)被判處管制的犯罪分子，依法實(shí)行社區(qū)矯正

　　【答案】D

　　【詳解】根據(jù)《刑法》第78條的規(guī)定，無期徒刑的減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于13年。因此。A選項(xiàng)說法不正確。根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處**和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不能超過20年，總和刑期在35年以上的，最高不能超過25年。因此8選項(xiàng)說法不正確。根據(jù)《刑法》第50條的規(guī)定，判處**緩期執(zhí)行的，在**緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2年期滿以后，減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為25年有期徒刑;如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行**。因此C選項(xiàng)說法不符合法律的規(guī)定。根據(jù)《刑法》第38條的規(guī)定，對(duì)判處管制的犯罪分子，依法實(shí)行社區(qū)矯正。因此D選項(xiàng)說法正確。

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