企業(yè)法律顧問資格許可問題
導語：隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，法制建設(shè)的日臻完善，企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)的決策、經(jīng)營、管理、預防和處理各種法律糾紛方面的作用越來越重要，企業(yè)法律顧問就業(yè)前景非常廣闊，取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格是用人單位選擇法律顧問的一個重要因素，由國家人事部組織的全國企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格統(tǒng)一考試，實行以2年為一個周期的考試成績管理辦法，通過全部科目，頒發(fā)由人事部統(tǒng)一印制的、人事部與原國家經(jīng)貿(mào)委、司法部用印的《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格證書》，該證書在全國范圍內(nèi)有效。
8月12日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于取消和調(diào)整一批行政審批項目等事項的決定》(下稱“《決定》”)，取消了包括企業(yè)法律顧問在內(nèi)的11項職業(yè)資格許可和認定項目。這一對于行業(yè)外人士頗為陌生的考試制度到底何去何從，它的取消對于企業(yè)法律顧問制度又會產(chǎn)生怎樣的影響，對于中國剛剛進入發(fā)展軌道不久的法務(wù)行業(yè)都是至關(guān)重要的問題。
取消考試源于歷史
“已經(jīng)報名參加考試的怎么辦?”通知一出，各地摩拳擦掌準備應試的考生一時慌了神。
企業(yè)法律顧問資格考試每年舉行一次，考試時間一般安排在10月中旬。2014年的考試報名時間集中在6月中旬到7月上旬，考試日期定在9月13、14日。對于國務(wù)院在8月突然下發(fā)的指令，各省人社局考試中心的相關(guān)工作人員也很迷茫。面對考生第一時間打來的電話，回復也只能是“我們也是剛剛從網(wǎng)上得到消息，并沒有接到上級部門的通知”，只能再等等。
根據(jù)《行政許可法》中第二章關(guān)于行政許可設(shè)定的規(guī)定，企業(yè)法律顧問職業(yè)資格，作為執(zhí)業(yè)準入資格考試的行政許可，只能由法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定(臨時行政許可)、地方性法規(guī)、省級地方政府規(guī)章(臨時行政許可)作為設(shè)定依據(jù)。
《行政許可法》于2004年7月1日正式實施，這也就意味著由部委一級的文件作為依據(jù)的行政許可失去了法律效力。本次國務(wù)院發(fā)布的《決定》將這些歷史遺留下來的存在瑕疵的行政許可“一刀切”，依部門規(guī)章而設(shè)立的企業(yè)法律顧問職業(yè)資格證書制度便在其中。
中國政法大學企業(yè)法務(wù)管理研究中心主任葉小忠在接受《法人》記者采訪時說到，企業(yè)法律顧問職業(yè)資格考試被取消是歷史原因，主要是當初發(fā)文的層級不夠，“這與考試本身的重要性和影響力是沒有關(guān)系的，也不會意味著企業(yè)法律顧問制度的大方向有所改變”。
1997年，人事部聯(lián)合國家經(jīng)貿(mào)委、司法部，依據(jù)國家職業(yè)資格證書制度制定了部門規(guī)章《企業(yè)法律顧問職業(yè)資格制度暫行規(guī)定》，并發(fā)布了《企業(yè)法律顧問職業(yè)資格考試實施辦法》，該規(guī)章成為企業(yè)法律顧問資格制度實施的依據(jù)。
《企業(yè)法律顧問管理辦法》是1997年國家經(jīng)貿(mào)委出臺的配套管理辦法，其中第五條規(guī)定：企業(yè)設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)的，在其機構(gòu)內(nèi)應當配備具有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格的人員;未設(shè)置企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)的，其聘用的專職獨立從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員必須取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格。未取得執(zhí)業(yè)資格而在企業(yè)輔助從事企業(yè)法律事務(wù)工作的人員，稱為助理企業(yè)法律顧問，其專業(yè)技術(shù)資格按國家有關(guān)規(guī)定通過考試或評定取得。
2002年，人事部下發(fā)了《關(guān)于調(diào)整企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試有關(guān)規(guī)定的通知》，對原有考試管理辦法進行了修訂。目前，考試由國資委主管，司法部、人力資源社會保障部(下稱“人社部”)共同實施推進。
2004年，國資委在制定法制工作首個三年(2005—2007年)目標時，便將在部分央企和國企中建立總法律顧問制度納入其中。2011年9月，國資委在第三個三年(2012——2014年)目標中，進一步明確了總法律顧問專職率和法律顧問持證上崗率均應達到80%以上。
2014年8月20日，國資委辦公廳針對推動后續(xù)工作發(fā)布文件，就考試的調(diào)整及相關(guān)考核工作進行了解釋。其中明確指出，要適當調(diào)整法制工作第三個三年目標中關(guān)于企業(yè)法律顧問持證上崗率的要求，除企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格證書外，通過國家司法考試取得的法律職業(yè)資格證書，以及律師執(zhí)業(yè)證書等法律職業(yè)相關(guān)資格證書，均納入持證統(tǒng)計范圍。
按照《國務(wù)院機構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》及任務(wù)分工安排，在 2014年年內(nèi)還會再集中取消一批職業(yè)資格，重點清理國務(wù)院部門、行業(yè)協(xié)會、學會以及其他中央單位面向社會自行設(shè)立的各類職業(yè)資格，特別是那些計劃經(jīng)濟色彩濃厚、矛盾比較集中、行業(yè)基礎(chǔ)薄弱的職業(yè)資格。
波及范圍并不均衡
企業(yè)法律顧問資格考試雖然在名義上被稱為“資格準入類考試”，然而在實際的應用中并達不到“準入類”的標準，甚至在企業(yè)篩選法務(wù)工作人員時成為可有可無。尤其是在民營企業(yè)中，很多人都不知道這個資格考試存在。企業(yè)完全依據(jù)自己擬定的制度選擇法務(wù)工作人員。葉小忠向記者介紹，由于國資委在三年目標中加入了企業(yè)法律顧問的持證上崗率這一考核標準，國企普遍比較重視這一資格考試。那么這一考試的取消影響何在呢?
根據(jù)《中央企業(yè)落實法制工作第三個三年目標考核標準》，在滿分100分中，涉及企業(yè)法律顧問的`考核分數(shù)高達51分。其中，全系統(tǒng)法律顧問持證上崗率達到80%，這一項就占10分，超過80%的還有最多2分的附加分。
據(jù)官方統(tǒng)計，截至2013年，全國省級國資委監(jiān)管的906戶出資企業(yè)中，設(shè)置法律事務(wù)機構(gòu)的有732戶，占81%;建立總法律顧問制度的有478戶，占53%。共有432戶省屬國有企業(yè)，明確制定總法律顧問相關(guān)辦法或?qū)⒖偡深檰栔贫葘懭牍菊鲁獭Y委在2014——2016年的重點企業(yè)法制工作的總體目標中提出，要加快完善企業(yè)總法律顧問制度，推動監(jiān)管企業(yè)全面設(shè)立總法律顧問，總法律顧問專職率和法律顧問持證上崗率均達到70%以上。
據(jù)不愿透露姓名的某央企副總法律顧問向《法人》記者分析，部門規(guī)章之所以會設(shè)立這類資格考試，其中必然涉及到部門利益，組織培訓、考試、編纂教材，難免會有利益在其中，對于取消考試也必然受到影響。當然更重要的在于“沒有把企業(yè)法律顧問這個資格更上一個層次”。我國目前地方的法律顧問管理協(xié)會比較普遍，反而沒有全國性的法務(wù)協(xié)會，“政策停留在國資委層面，并且不是剛性要求，必然短命”。他還介紹目前，司法部正在推行公司律師制度，這在地方企業(yè)和民營企業(yè)中相對較多，這主要就是由于在央企與國資委推行的總法律顧問制度存在沖突。
江蘇某民營企業(yè)法務(wù)部門主管那海峰在接受《法人》記者采訪時說到，“對于很多民營企業(yè)來說，如果不是由于考試取消上了新聞，很多人都沒聽說過這個考試。我也是偶然間聽人提起，才去參加了考試。這個考試取消了，對于民營企來說，幾乎沒有任何影響。”他還介紹，在民營企業(yè)中，實戰(zhàn)經(jīng)驗才是最重要，“5年以上基本就沒有問題了”。只有在大型的民營企業(yè)，或者是金融、房地產(chǎn)等行業(yè)，才會對通過司法考試有一定的要求。
目前，司法考試作為國家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試，要求學歷為本科及以上，并沒有工作經(jīng)驗的要求，成為法官、檢察官、律師等法律工作人員的資格準入考試，社會普遍認可度較高。在企業(yè)選聘法務(wù)工作人員時，通過司法考試也是一項較為重要的標準。對此，也有人提議將企業(yè)法律顧問的準入一并納入。
對此，葉小忠分析認為，企業(yè)法律顧問資格考試與司法考試在內(nèi)容方面畢竟不太一樣，其中涉及了很多企業(yè)管理與財務(wù)方面的內(nèi)容，這是非常貼近企業(yè)法律顧問的實際工作的。企業(yè)法律顧問的工作除了對法律專業(yè)素質(zhì)的要求之外，還涉及很大范圍內(nèi)的法務(wù)管理工作，如合同管理、信息化管理，還包括從企業(yè)戰(zhàn)略、市場、財務(wù)管控等方面來設(shè)定與執(zhí)行法務(wù)部門的工作。由于本身所需要的知識結(jié)構(gòu)不同于純粹的律師，因此從考核的角度來講是不能簡單地用司法考試資格證代替的。
法務(wù)行業(yè)需要培養(yǎng)
企業(yè)法律顧問從1979年開始恢復至今，隨著中國法治理念的不斷強化與法制建設(shè)的逐漸深入，已逐步成為中國經(jīng)濟發(fā)展中不可或缺的力量之一。雖然在名稱方面并不統(tǒng)一，但無論國企還是民營企業(yè)，配備相關(guān)人員處理企業(yè)發(fā)展中遇到的法律問題已是極為普遍的現(xiàn)象。盡管各個企業(yè)的法務(wù)工作的發(fā)展情況并不均衡，但是這一龐大的群體不容忽視。
在記者的采訪過程中，多位行業(yè)內(nèi)的人士都提出對于法務(wù)工作人員沒有全國性的組織管理機構(gòu)這一問題。雖然國企中對于法務(wù)人員基本都有自己的培養(yǎng)與考核制度，但也“各自為政”。絕大多數(shù)的法務(wù)工作人員分散在全國各地的中小民營企業(yè)中，而這些企業(yè)對于法務(wù)工作人員的管理與培訓幾乎處于空白狀態(tài)。
那海峰向記者介紹，民營企業(yè)對于法務(wù)工作人員的培養(yǎng)機制非常不規(guī)范，專門設(shè)立法務(wù)部門的也很少，“除了那些規(guī)模較大的企業(yè)、上市公司，大部分的民企也就一個或者兩個法務(wù)工作人員，甚至還有行政人員兼職的，一般也都是二三級部門，地位不高。即使是上市企業(yè)，主管法務(wù)工作的也是行政方面的老總，而很少有從法務(wù)部門升上去的。”在這種情況下很難談及法務(wù)人員的培養(yǎng)。
但是形成這種情況的原因也與企業(yè)發(fā)展有關(guān)。由于中國企業(yè)法務(wù)的發(fā)展背景，企業(yè)對于法務(wù)工作人員的需要都是伴隨著企業(yè)自身發(fā)展而逐漸變化的，在最初只需要管理合同的時候，完全可以由行政人員兼任，逐漸出現(xiàn)訴訟、風險控制、戰(zhàn)略管理等才需要更多更專業(yè)的法務(wù)人員。此外，民營企業(yè)對于成本的嚴格控制，導致企業(yè)盡可能降低在法務(wù)方面的成本，也是法務(wù)難以得到有效培養(yǎng)的重要原因。
8月13日，人社部連發(fā)兩文：《關(guān)于減少職業(yè)資格許可和認定有關(guān)問題的通知》，以及《做好國務(wù)院取消部分準入類職業(yè)資格工作后續(xù)工作》。其中針對已經(jīng)取消的職業(yè)資格，提出對于行業(yè)管理確有需要且涉及人數(shù)較多的職業(yè)，可報國務(wù)院人力資源社會保障部門批準后設(shè)置為水平評價類職業(yè)資格，并明確將12日取消的房地產(chǎn)經(jīng)紀人等5項準入類職業(yè)資格調(diào)整為水平評價類職業(yè)資格，而這其中并不包括企業(yè)法律顧問資格考試。
葉小忠并不建議徹底取消企業(yè)法律顧問資格考試，“它的取消，對于從事法務(wù)工作的人員來講，確實缺少了一個可以評價或衡量的權(quán)威性的標準。盡管目前對于行業(yè)的影響并不大，但它作為能力評價和水平評價的作用不再得以發(fā)揮，后續(xù)的調(diào)整還是很必要的。”企業(yè)法律顧問的考核與培訓，對于行業(yè)的長遠發(fā)展來說無疑是非常重要的，近年來一直缺乏一個全國性的權(quán)威機構(gòu)來組織這件事，葉小忠認為這次的調(diào)整正是考核制度進行系統(tǒng)性改革的好機會。
根據(jù)規(guī)定，參加企業(yè)法律顧問考試的資格最低為大專學歷，學歷越高對應的工作年限的要求越低，對于有其他相關(guān)資格的人員還設(shè)有部分科目免試的規(guī)定�？荚嚬苍O(shè)四門課程：《綜合法律知識》《經(jīng)濟與民商法律知識》《企業(yè)管理知識》《企業(yè)法律顧問實務(wù)》。
那海峰也認為，企業(yè)法律顧問資格考試本身的設(shè)立目的是好的，考試科目也很貼近企業(yè)法務(wù)工作人員的實際需要，但是其中“偏重法律，只有一門涉及經(jīng)濟方面還很基礎(chǔ)”，使得考試不能達到有效篩選人才的標準，這也是考試沒有得到重視和普遍推廣的原因之一。
無論企業(yè)法律顧問資格考試的后續(xù)工作如何進行，何時進行，對于企業(yè)法務(wù)工作人員的管理與培養(yǎng)勢在必行。法律事務(wù)的健全是企業(yè)前行和經(jīng)濟發(fā)展最安全的保障。
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