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訴訟文書(shū)寫(xiě)作不能犯的錯(cuò)誤盤點(diǎn)2017
正所謂“不好的訴訟文書(shū)都是相似的，優(yōu)秀的訴訟文書(shū)各有各的優(yōu)秀”，因此，對(duì)于高質(zhì)量訴訟文書(shū)中那些邏輯嚴(yán)密、法律精湛、論證充分的高大上要素，本文暫且按下不表。以下，天同律師專攻訴訟文書(shū)各處禁忌，以實(shí)例點(diǎn)評(píng)，從細(xì)節(jié)入手，說(shuō)說(shuō)哪些錯(cuò)誤不能犯。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之一：冗長(zhǎng)
論起訴訟文書(shū)中的諸多禁忌，冗長(zhǎng)首當(dāng)其沖。為何訴訟文書(shū)不可冗長(zhǎng)，原因有二，一是訴訟文書(shū)的閱讀者系訴訟專家，法官心中自有天地，點(diǎn)到即可;二是訴訟文書(shū)閱讀系法官職業(yè)工作，夜以繼日處理文件，難免不堪其擾。
因此，訴訟文書(shū)以簡(jiǎn)明為第一要義，寥寥幾句，可抵高頭講章、長(zhǎng)篇大論。
Tips 1：訴訟文書(shū)篇幅以十頁(yè)以內(nèi)為佳，如案件復(fù)雜必須詳細(xì)論述者，建議準(zhǔn)備一至二頁(yè)的簡(jiǎn)要版文件(簡(jiǎn)要版代理意見(jiàn)非常實(shí)用)。
Tips 2：文書(shū)結(jié)構(gòu)不要層級(jí)太多，一般以二到三級(jí)標(biāo)題為宜。
Tips 3：避免重復(fù)論述、避免糾纏于無(wú)關(guān)事實(shí)。
以某上訴狀為例：一審法院未將起訴狀副本等訴訟材料送達(dá)上訴人，導(dǎo)致上訴人未能參加一審程序，程序違法，應(yīng)發(fā)回重審。被上訴人認(rèn)為一審程序合法的主張不成立。
評(píng)析：上述內(nèi)容雖然表達(dá)清晰，但第二句話“被上訴人認(rèn)為一審程序合法的主張不成立”，除了對(duì)被上訴人進(jìn)行駁斥外，在法律上不構(gòu)成獨(dú)立的論證基礎(chǔ)。如第一句話成立，那么第二句話表達(dá)的含義將顯而易見(jiàn)，實(shí)無(wú)重復(fù)論述之必要。第一句中，一審法院未依法送達(dá)訴訟材料本身已構(gòu)成程序違法，“導(dǎo)致上訴人未能參加一審程序”也屬于必然結(jié)果，不應(yīng)重復(fù)論述。因此，減少訴訟文書(shū)冗長(zhǎng)最行之有效的途徑，就是避免重復(fù)論述。
建議修改：一審法院未將起訴狀副本等訴訟材料送達(dá)上訴人，程序違法，應(yīng)發(fā)回重審。
除避免重復(fù)論述外，避免糾纏于無(wú)關(guān)事實(shí)，也是訴訟文書(shū)“瘦身”的好方法。所謂無(wú)關(guān)事實(shí)，系指對(duì)案件結(jié)果沒(méi)有直接影響的事實(shí)。對(duì)此類事實(shí)，最好的處理方式就是忽略不計(jì)，否則不僅使訴訟文書(shū)拖沓、分散法官注意力，更會(huì)給人“吹毛求疵”之感。
以某上訴狀為例：上訴人公司的注冊(cè)地址為A區(qū)，并非B區(qū)。法院未對(duì)此事做任何法庭調(diào)查的情況下，作出了“上訴人公司注冊(cè)地址為B區(qū)”的判斷，說(shuō)明一審法院對(duì)事實(shí)認(rèn)定是既不嚴(yán)謹(jǐn)，也不清晰的。
評(píng)析：本案為貨物買賣合同糾紛，雙方系約定管轄。故上訴人公司注冊(cè)地址查明是否正確，與本案程序及實(shí)體判決均無(wú)影響。一審筆誤，不僅不能直接證明其“既不嚴(yán)謹(jǐn)、也不清晰”，更有“找茬”之嫌。對(duì)此類無(wú)關(guān)事實(shí)，應(yīng)避免出現(xiàn)在書(shū)面的訴訟文書(shū)中，但可以在法庭調(diào)查過(guò)程中向法官說(shuō)明，以利于二審法院查明事實(shí)。
建議修改：直接刪除。
訴訟文書(shū)禁忌之二：復(fù)雜句式
數(shù)年法學(xué)院埋頭苦讀，新入行之年輕律師，不可避免地習(xí)慣以論文式語(yǔ)句書(shū)寫(xiě)訴訟文書(shū)，句式復(fù)雜、難懂，這無(wú)疑會(huì)增加讀者的閱讀負(fù)擔(dān)。因此，天同年輕律師入職培訓(xùn)第一課，就是要改掉論文寫(xiě)作手法，文章華美不重要，簡(jiǎn)明、有力才重要。
Tips：減少使用長(zhǎng)句、倒裝句、多重轉(zhuǎn)折句。
技巧性使用句式形態(tài)，是律師表達(dá)己方觀點(diǎn)的有力武器。一般而言，對(duì)于有利的事實(shí)，多用短句、主動(dòng)句，簡(jiǎn)明有力進(jìn)行陳述;對(duì)于不利的事實(shí)，則以長(zhǎng)句、被動(dòng)句為宜，讓不利事實(shí)顯得拖沓、干擾性強(qiáng)，不好讀，而且讓它包夾在一堆有利事實(shí)之間。
因此，訴訟文書(shū)以短句、簡(jiǎn)單句為宜，雖不華麗，卻當(dāng)實(shí)用。
以某上訴狀為例：原審法院以系爭(zhēng)款項(xiàng)存入證券公司之目的和用途并非進(jìn)行委托理財(cái)，而該資金已按照甲方的真實(shí)意思予以劃轉(zhuǎn)為由，認(rèn)定乙方無(wú)需承擔(dān)法律責(zé)任。
評(píng)析：上述語(yǔ)句共64個(gè)字，“以……為由”這一狀語(yǔ)從句就有46個(gè)字，拉長(zhǎng)了整體句式結(jié)構(gòu)，使核心含義落空，讀者很難第一時(shí)間抓住該句的重要信息。對(duì)此類長(zhǎng)句，在不能簡(jiǎn)化語(yǔ)句內(nèi)容時(shí)，應(yīng)盡量簡(jiǎn)化語(yǔ)句結(jié)構(gòu)，將長(zhǎng)句轉(zhuǎn)化為多個(gè)短句。
建議修改：原審判決認(rèn)定乙方無(wú)需承擔(dān)法律責(zé)任，原因有二，一從行為目的來(lái)看，證券公司存入系爭(zhēng)款項(xiàng)并非進(jìn)行委托理財(cái);二從行為結(jié)果來(lái)看，該款項(xiàng)已經(jīng)按照甲方的真實(shí)意思劃轉(zhuǎn)。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之三：毫無(wú)意義的標(biāo)題
對(duì)于標(biāo)題的普遍性誤區(qū)，是認(rèn)為標(biāo)題越短越好，其實(shí)不然。標(biāo)題之作用，一為提綱挈領(lǐng)、統(tǒng)攝全局;二為便利法官，減輕負(fù)擔(dān)。換個(gè)更務(wù)實(shí)的角度，標(biāo)題最實(shí)際、最直接的作用，系讓法官看到標(biāo)題就了解全文主要內(nèi)容，直接引用標(biāo)題，就能夠在判決或?qū)徖韴?bào)告中形成“上訴意見(jiàn)、答辯意見(jiàn)”等內(nèi)容。天同對(duì)年輕律師的要求是：無(wú)需法官閱讀全篇內(nèi)容后另行概括總結(jié)，只看標(biāo)題就能夠了解全文之邏輯結(jié)構(gòu)及核心內(nèi)容。
Tips：標(biāo)題應(yīng)包含實(shí)質(zhì)內(nèi)容和依據(jù)，理想化的標(biāo)題一般為三到四行。
以某上訴狀為例：二、原審判決認(rèn)定事實(shí)嚴(yán)重錯(cuò)誤
評(píng)論：上述標(biāo)題雖然具有高度概括性，但卻使用空洞化表述，即法官如果不繼續(xù)閱讀主要內(nèi)容，無(wú)法得知“原審判決認(rèn)定事實(shí)嚴(yán)重錯(cuò)誤”到底錯(cuò)在哪里，有哪些依據(jù)。
建議修改：據(jù)被告《企業(yè)工商機(jī)讀檔案登記資料》及《驗(yàn)資報(bào)告》顯示，其實(shí)收資本5000萬(wàn)元已全部到位，原審法院判決被告出資不實(shí)，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之四：傾向性明顯
任何法律文件都代表一方當(dāng)事人之利益訴求，具有一定傾向性，毋庸置疑。
但能充分表達(dá)己方觀點(diǎn)，只能算是訴訟文書(shū)之中品;能以公正立場(chǎng)說(shuō)服法官，使己方內(nèi)容與裁判文書(shū)之“本院認(rèn)為”部分相契合，才是訴訟文書(shū)之上品。
Tips：切記不能攻擊法官，避免多頻使用情感強(qiáng)烈語(yǔ)言、絕對(duì)化語(yǔ)言，盡量不用感嘆號(hào)。
同樣的證據(jù)材料，以更具客觀性的說(shuō)明方式予以論證，更利于法官接受。如果法律文件過(guò)分傾向一方觀點(diǎn)，反而易使法官對(duì)文件內(nèi)容的真實(shí)性產(chǎn)生懷疑。而攻擊性語(yǔ)言更會(huì)引起法官的警惕心理。
對(duì)此內(nèi)容，在美國(guó)訴狀寫(xiě)作技巧中，有一個(gè)核心詞匯叫做“subtle”,此詞內(nèi)含與其字面意思一樣，很“微妙”。它的大概意思是，既有誘導(dǎo)性又不著痕跡，讀起來(lái)要中立，不帶偏見(jiàn)。
以某上訴狀為例：原審法官竟然認(rèn)定甲方有權(quán)行使解除權(quán)，如此令人詫異的結(jié)果，不禁讓我們不得不懷疑原審法官的公正性!懇請(qǐng)貴院依法撤銷原審法院的枉法裁判!
評(píng)論：上述語(yǔ)句，不僅感情抒發(fā)過(guò)分激烈，更對(duì)原審法官進(jìn)行了道德性評(píng)價(jià)，這不僅不能起到說(shuō)服法官的作用，反而易引起法官的反感情緒。專業(yè)律師行文風(fēng)格應(yīng)以冷靜、客觀為主，情感強(qiáng)烈性語(yǔ)言和感嘆號(hào)其實(shí)是上訪材料的專用工具。
建議修改：原審認(rèn)定甲方有權(quán)行使解除權(quán)，適用法律錯(cuò)誤，懇請(qǐng)貴院依法改判。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之五：給法官上課
如上所述，訴訟文書(shū)之閱讀者系法律專家，相較于律師較為廣泛的從業(yè)領(lǐng)域，我國(guó)法官隊(duì)伍構(gòu)建更偏向于精細(xì)分工，就某一特定領(lǐng)域而言，法官往往具有比律師更豐富的處理經(jīng)驗(yàn)。教科書(shū)式訴訟文書(shū)易引起法官反感，更會(huì)分散法官注意力，沖淡核心內(nèi)容。
Tips：避免解釋基本法律概念、條文。
以某上訴狀為例：撤銷權(quán)行使中的“催告”，是指撤銷權(quán)相對(duì)人或其代理人請(qǐng)求撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)的通知，其中必須包含明確要求對(duì)方行使撤銷權(quán)的意思表示，且將依法產(chǎn)生特定的法律效果。該通知于送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人時(shí)生效。
評(píng)論：該部分內(nèi)容雖然沒(méi)錯(cuò)，但卻屬于教科書(shū)式語(yǔ)句，顯然是在給法官上課。訴訟文書(shū)以閱讀者懂法為假設(shè)前提，如此浪費(fèi)篇幅解釋何為“催告”，略顯多余。
建議修改：直接刪除即可。
需要說(shuō)明的是，應(yīng)予避免的僅是“基本法律概念、條文”，在涉及其他領(lǐng)域?qū)I(yè)術(shù)語(yǔ)時(shí)，正確的解讀和界定非常重要。如最高人民法院(2007)民二終字第33號(hào)判決(刊載于《最高人民法院公報(bào)》2009年第1期)，正是通過(guò)對(duì)“流動(dòng)資金”這一會(huì)計(jì)學(xué)專用術(shù)語(yǔ)的解讀，解決了保證人是否應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的問(wèn)題。
訴訟文書(shū)寫(xiě)作禁忌之六：只破不立
發(fā)現(xiàn)對(duì)方證據(jù)及論證存在瑕疵時(shí)，普遍的心態(tài)往往是興高采烈，然后對(duì)此痛加駁斥。反駁對(duì)方觀點(diǎn)是訴訟文書(shū)不可缺少的重要部分，特別在答辯類文件中尤為重要。但任何訴訟文書(shū)，均是立論大過(guò)破論，反駁對(duì)方觀點(diǎn)只能作為己方觀點(diǎn)的支持要素，而不能只破不立。
原因很簡(jiǎn)單，法院裁判系積極認(rèn)定事實(shí)真相和法律后果，而不能消極排除。特別是在事實(shí)查明部分，如果我們僅證明對(duì)方講述的故事不是案件事實(shí)，而不告訴法官真正的案件事實(shí)是什么，法官根本無(wú)從裁判。
Tips：避免開(kāi)篇總結(jié)對(duì)方觀點(diǎn)。
展開(kāi)反駁應(yīng)融合于立論之中，開(kāi)篇總結(jié)對(duì)方觀點(diǎn)不僅會(huì)沖淡己方主張，使文書(shū)啰嗦、重復(fù)，更會(huì)加深法官對(duì)對(duì)方觀點(diǎn)的印象，得不償失。
除上述禁忌外，天同律師總結(jié)的文書(shū)寫(xiě)作行之有效的注意事項(xiàng)，還包括“永遠(yuǎn)記得標(biāo)明案號(hào)”、“永遠(yuǎn)記得插入頁(yè)碼”、“遞交法院時(shí)同時(shí)提供電子版本”、“使用三號(hào)仿宋字體”、“不要羅列證據(jù)”、“不要大量引用原審判決”等�？偠灾�，高質(zhì)量之訴訟文書(shū)，系一種以讀者為終端的客戶體驗(yàn)，換位思考之后，很多困境便可迎刃而解。
【注：本文論及之訴訟文書(shū)限于提交法院的起訴狀、答辯狀、上訴狀、代理意見(jiàn)等文書(shū)，不包括提交給客戶的法律分析意見(jiàn)等其他法律文件�！�
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