法律本科論文范文1

　　摘要：近年來，我國的社會經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，實現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變，從計劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鼋?jīng)濟(jì)，在此形勢之下，培養(yǎng)大學(xué)生的法律意識勢在必行。因此，通過對當(dāng)下大學(xué)生法律意識的現(xiàn)狀進(jìn)行全面分析，在此基礎(chǔ)上，對社會主義市場經(jīng)濟(jì)和大學(xué)生法律意識之間的關(guān)系進(jìn)行了相應(yīng)的探索，目的是找到培養(yǎng)大學(xué)生法律意識的方法和措施。

　　關(guān)鍵詞：社會主義市場經(jīng)濟(jì)；大學(xué)生；法律意識

　　隨著我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制逐步確立，市場機(jī)制發(fā)揮出了重大的影響和作用，對人們的意識形態(tài)帶來了非常大的挑戰(zhàn)和沖擊。在黨的十四大上提出，從一定意義上來說，市場經(jīng)濟(jì)體就是法制經(jīng)濟(jì)[1]。所以，對社會主義市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行全面的建立、發(fā)展和完善的過程中，必須要實行法治，將法律法規(guī)作為重要的依據(jù)和參照，對多種經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行有效的調(diào)節(jié)，從而建立健全一個良好的法制環(huán)境，在更大程度上提高全社會人民的法律意識。

　　一、社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和法律意識培養(yǎng)之間的關(guān)系

　　隨著我國的改革開放的進(jìn)行，社會經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，實現(xiàn)了與多國之間的經(jīng)濟(jì)往來，在越來越激烈的國際市場中占據(jù)了一席之地，對外貿(mào)易額不斷攀升。不過，法律意識比較缺乏，導(dǎo)致了重大損失的出現(xiàn)。比如說注冊商標(biāo)。不久前，云南省的“紅塔牌”香煙被菲律賓人搶先注冊了，他們所注冊的商標(biāo)的外觀和云南省的“紅塔牌”香煙的外觀如出一轍，不同的只有產(chǎn)地，而且其產(chǎn)量也與云南省非常接近了。這就意味著中國的這種品牌的香煙沒有可能進(jìn)入到菲律賓市場了，如果執(zhí)意要進(jìn)入菲律賓市場，就意味著侵權(quán)。還有這多起韓國人搶注中國的商標(biāo)的例子，并且這種形勢愈演愈烈，中國的很多眾人皆知的品牌都被搶先注冊，包括同仁堂、全聚德等等[2]。根據(jù)相關(guān)的數(shù)據(jù)分析和總結(jié)，可以發(fā)現(xiàn)，中國的180多個商標(biāo)品牌被澳大利亞搶先注冊，48個被印尼搶先注冊，還有100多個被日本搶先注冊；我國的產(chǎn)品在海外申請注冊的時候有大約15%的品牌被搶先注冊，并且大部分都是名牌。這種情況的出現(xiàn)給中國帶來了非常重大的經(jīng)濟(jì)損失，甚至來不及估計這些被搶注的中國品牌在進(jìn)入國際市場的時候究竟有著多大的潛力，正是因為缺乏國際商標(biāo)保護(hù)的法律意識，而喪失了參與到國際競爭中的機(jī)會[3]。

　　從多個案例中可以發(fā)現(xiàn)，在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過程中，法律意識發(fā)揮著重要的作用和影響，是其重要的影響因素，當(dāng)法律意識缺乏的時候，勢必導(dǎo)致重大的經(jīng)濟(jì)損失和在國際市場中競爭和發(fā)展的機(jī)會。這是有原因的，主要就是競爭性市場機(jī)制是市場經(jīng)濟(jì)體制運行的重要基礎(chǔ)，市場經(jīng)濟(jì)是通過主體之間的競爭來實現(xiàn)資源配置的。不過，競爭還有著非常重要的前提，那就是平等。那么，要如何給市場主體創(chuàng)造平等的外部環(huán)境呢？必須要將法制作為重要的依據(jù)和參照。從法制的角度來說，需要遵循相應(yīng)的原則，主要就是法律面前人人平等。法律對全體市場主體提出了相應(yīng)的要求和規(guī)定：必須要嚴(yán)格遵循有關(guān)市場平等競爭的法律，都要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)活動，都要在法律軌道上運行。與此同時，市場經(jīng)濟(jì)本身也有著缺陷和弱點，主要包括自發(fā)性、盲目性、調(diào)節(jié)的滯后性和市場主體的趨利性等等，當(dāng)沒有相應(yīng)的規(guī)則來對其進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)范的時候，正常的市場秩序是得不到有效維持的，也無法對良好的市場關(guān)系進(jìn)行有效培育。要改善這種情況，就需要對規(guī)則進(jìn)行充分的應(yīng)用，這種規(guī)則就是法制。要促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，使其更加成熟、完善，必須要構(gòu)建和市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法制[4]。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國的實體法制的構(gòu)建已經(jīng)有了比較大的進(jìn)展，每一年都有著大量的新的法規(guī)出現(xiàn)。不過，也存在著一定的問題和缺陷，人們的法律意識和法律的制定沒有相適應(yīng)，反而有著很明顯的滯后性。在人們的法律意識培養(yǎng)方面，傳統(tǒng)的法律觀念有著非常大的影響力，對其產(chǎn)生了嚴(yán)重的阻礙作用。對于很多人來說，法律就是懲治違法犯罪分子的途徑和手段，法院只是專政的工具，只要自己遵紀(jì)守法，法律就和自己沒有關(guān)系；法院也是一樣的，錯誤認(rèn)為法律僅僅是約束人們行為的枯燥條文。實際上，對于所有的公民來說，法律都發(fā)揮著兩大方面的作用和功能，分別是約束和保護(hù)。比如說，中國的很多品牌都被其他國家搶先注冊，出現(xiàn)這種問題的最主要的原因就是我國的企業(yè)缺乏法律保護(hù)意識。所以，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提出了更高的要求，必須對每一個公民運用法律手段維護(hù)自身合法權(quán)益和社會公共利益的法律意識進(jìn)行全面、有效的培養(yǎng)，并且培養(yǎng)人們的依法行使權(quán)利、履行義務(wù)的思維方式和行為習(xí)慣，通過這樣的方式，在更大程度上提升人們對于法律的重視程度，對法律進(jìn)行有效的運用，使彼此之間的距離不斷拉近。

　　二、大學(xué)生法律意識的培養(yǎng)是社會主義市場經(jīng)濟(jì)的迫切需要

　　最近幾年中，大學(xué)生犯罪率不斷升高。通過對大學(xué)生的犯罪案件進(jìn)行分析和研究發(fā)現(xiàn)，大學(xué)生制造的犯罪案件大多是盜竊罪和搶劫犯罪，并且具備了鮮明的特點，主要包括多次性、多人性和多地性等。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國的經(jīng)濟(jì)體制發(fā)生了相應(yīng)的轉(zhuǎn)變，當(dāng)下實施的是市場經(jīng)濟(jì)體制。市場經(jīng)濟(jì)體制不斷構(gòu)建的過程給高校帶來了更大的沖擊和挑戰(zhàn)，其一，為高校的發(fā)展提供了重要的生存和發(fā)展的機(jī)遇和活力；其二，也帶來了很大的消極影響和作用，在市場經(jīng)濟(jì)中將經(jīng)濟(jì)利益作為關(guān)鍵和核心，所遵循的唯一的原則就是經(jīng)濟(jì)原則，將其作為最重要的基準(zhǔn)。雖然這對于經(jīng)濟(jì)效益的獲取有著非常大的益處，不過，也在很大程度上強(qiáng)化了人們追求利益的觀念，對于大學(xué)生的觀念和思維的養(yǎng)成是非常不利的，容易形成拜金主義和極端功利主義等思想和行為[5]。

　　同時，市場實行的是自我保護(hù)的原則，對個人的價值進(jìn)行了充分的強(qiáng)調(diào)，在一定程度上調(diào)動了人們的積極性和主動性。但是，也可能導(dǎo)致人們對國家和集體的利益不重視，利己主義的思想不斷深入，最終導(dǎo)致違法犯罪行為的產(chǎn)生。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)下，當(dāng)下的大學(xué)生是非常迷茫的，他們親眼看見了太多的經(jīng)濟(jì)活動所帶來的負(fù)面的影響，在經(jīng)濟(jì)活動中，原有的道德秩序逐步崩潰，社會中的很多成員都投入到了對物質(zhì)追逐的時代大潮中，很大一部分的人都沒有將遵守道德作為重要的事情，不斷對道德準(zhǔn)則加以破壞。

　　在民族的傳統(tǒng)文化中也有著很多消極的、負(fù)面的東西，人們對其加以剔除和割舍，不過，沒有對相應(yīng)的符合時代要求，并且具備民族特色的道德準(zhǔn)則進(jìn)行有效的構(gòu)建。當(dāng)下的社會狀態(tài)是非常令人難堪的，對于大學(xué)生來說，要找到新的道德支柱是非常難的，在此基礎(chǔ)上，非常容易導(dǎo)致違法犯罪行為的發(fā)生[6]。從此狀況來看，必須要確立全新的道德支柱，這里所說的道德支柱就是法律，唯有法律才能承擔(dān)起道德重建的職責(zé)和任務(wù)。

　　三、培養(yǎng)大學(xué)生法律意識的途徑和措施

　　1.實現(xiàn)對大學(xué)生的法律意識的培養(yǎng)，需要從多方面入手。對于高等院校來說，最根本的任務(wù)是培養(yǎng)國家和社會未來的建設(shè)者，這與社會主義現(xiàn)代化建設(shè)是息息相關(guān)的，教育的目的不能只是讓學(xué)生掌握大量的知識，還需要使他們成為精神的倡導(dǎo)者和身體力行者。要實現(xiàn)這方面的目標(biāo)，校方就需要承擔(dān)起相應(yīng)的職責(zé)，對學(xué)生進(jìn)行法制方面的教育，并且不斷拓寬法制教育的途徑，在對其進(jìn)行教育的過程中，使其樹立起良好的法律意識；需要將此項工作納入到學(xué)校的校風(fēng)建設(shè)的范疇中，使其朝著制度化和經(jīng)�；�的方向發(fā)展，及時、有效地對大學(xué)生的違紀(jì)、違法行為進(jìn)行處理，幫助他們逐步樹立起良好的法律意識[7]。2.對公共法學(xué)課教學(xué)進(jìn)行全面改善。在大學(xué)生法律意識培養(yǎng)過程中，起著主導(dǎo)作用的是公共法學(xué)課，在市場經(jīng)濟(jì)逐步確立的過程中，這門課程急需進(jìn)行全面改革，在更大程度上滿足法制經(jīng)濟(jì)形勢的需求[8]。其一，對教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行相應(yīng)的創(chuàng)新和完善。教學(xué)內(nèi)容主要呈現(xiàn)在教材上，要對其進(jìn)行相應(yīng)的完善和更新，就必須將教材作為重要的依據(jù)和參照。當(dāng)下高校教學(xué)中所應(yīng)用的教材存在著多方面的問題，沒有與市場經(jīng)濟(jì)的需求相適應(yīng)，必須要強(qiáng)調(diào)教材的系統(tǒng)性、針對性、時效性和新穎性[9]。其二，對教學(xué)方法進(jìn)行有效改革。傳統(tǒng)的教學(xué)方法已經(jīng)不能滿足時代發(fā)展的需求，必須要將大學(xué)生的法律意識培養(yǎng)作為關(guān)鍵和核心，并與法學(xué)課程的特點進(jìn)行充分的結(jié)合，利用開放式教學(xué)方法和直觀式教學(xué)方法[10]。同時，還可以舉辦多種活動，如知識競賽、公審大會等。

　　結(jié)語

　　市場經(jīng)濟(jì)和法制經(jīng)濟(jì)之間有著非常密切的聯(lián)系，可以說，市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)，法律的建立是在一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的。一方面，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對法律有一定的決定作用，另一方面，法律也影響著其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，并且提供相應(yīng)的服務(wù)。社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康、長久發(fā)展是非常重要的，要實現(xiàn)這一目標(biāo)，就必須要對大學(xué)生進(jìn)行有效的法律意識培養(yǎng)，依法行事，對其進(jìn)行良好的運用。

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法律本科論文范文2

　　住宅小區(qū)的停車位問題，是目前我國物業(yè)管理中最具爭議的問題之一，“車位之爭”在房地產(chǎn)開發(fā)商、小區(qū)業(yè)主和物業(yè)管理公司之間愈演愈烈，由于現(xiàn)行法律規(guī)范的缺失和不甚明確，導(dǎo)致了各地法院的判決也是五花八門。隨著住房商品化的進(jìn)一步深入和有車一族的不斷涌現(xiàn),“車位之爭”，必將導(dǎo)致更大范圍的矛盾對立， 住宅小區(qū)停車位的所有權(quán)歸屬是各種紛爭和矛盾的核心所在。住宅小區(qū)停車位所有權(quán)歸屬不明，將令房地產(chǎn)開發(fā)商和置業(yè)者的合法利益處于不確定的狀態(tài)，嚴(yán)重地?fù)p害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，妨礙著房地產(chǎn)市場的健康地發(fā)展，給社會經(jīng)濟(jì)生活和公共管理帶來諸多的難題。所以建立完善的法律制度對此問題加以明確規(guī)定是當(dāng)務(wù)之急也是必要的。本文試圖結(jié)合我國目前的學(xué)說和借鑒國外一些理論和實踐，根據(jù)小區(qū)停車位的不同形式，對其所有權(quán)歸屬問題進(jìn)行分析探討。

　　小區(qū)停車位的所有權(quán),從時間上可以分為兩類:第一類所有權(quán)為停車位的初始所有權(quán),這類所有權(quán)為開發(fā)商所有；第二類為后繼所有權(quán),指在開發(fā)商將全部房屋出售給業(yè)主后,停車位的所有權(quán)問題。這是兩類不同性質(zhì)的所有權(quán),不能相互混淆。在現(xiàn)實生活中,就第一類所有權(quán)并無爭議,有爭議的為第二類所有權(quán)的歸屬，所以后者是本文分析的重點。

　　在分析小區(qū)停車位（庫）歸屬之前，我們有必要首先引入建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念。建筑物區(qū)分所有權(quán)是指“根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為由各個所有人獨自使用的專有部分和由多個所有人共同使用的共有部分時，每一所有人所享有的對其專有部分的專有權(quán)與對其共有部分的共有權(quán)的結(jié)合。”（參見王利明著《論物權(quán)法中的車庫的歸屬及相關(guān)法律問題》）建筑物所有權(quán)是由專有權(quán)和共有權(quán)兩方面構(gòu)成的，其權(quán)利的客體也包括兩個方面，即專有部分和共有部分（王譯鑒著：《民法物一權(quán)》（第一冊），中國政法大學(xué)出版社1998年版，第195頁）。專有部分主要是指根據(jù)建筑物的結(jié)構(gòu)和功能而分割出來的具有獨立建筑構(gòu)造和獨立使用功能的部分。共有部分則指建筑物的共用部分和附屬設(shè)施等不具獨立使用功能的建筑部分�！段餀�(quán)法》第76條規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，道路以及物業(yè)管理用房，屬于業(yè)主共有，但屬于市政建設(shè)的除外。會所車庫的歸屬，有約定的，按照約定，沒有約定或者約定不明的，除建設(shè)單位能夠證明其享有所有權(quán)外，屬于業(yè)主共有�！逼渲须m然規(guī)定了建筑物區(qū)分所有權(quán)，其中關(guān)于物業(yè)管理用房、會所、車庫、綠地的所有權(quán)歸屬問題，規(guī)定“有約定的依照約定，沒有約定的，除了開發(fā)商能夠證明其享有所有權(quán)的以外，屬于建筑物區(qū)分所有權(quán)人共有”。特別是目前爭議較多的小區(qū)車位車庫所有權(quán)歸屬問題，《物權(quán)法》規(guī)定，“建筑區(qū)域內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位，車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出租，出售或者附贈等方式約定。占用業(yè)主共有的道路，或者其他場地用于停放汽車的車位，則歸業(yè)主共有”。 《物權(quán)法》雖以做出相關(guān)規(guī)定，但是此類問題在現(xiàn)實生活中還是比較復(fù)雜，是建筑物區(qū)分所有權(quán)歸屬規(guī)則在實務(wù)適用中的難點。

　　從我國目前的現(xiàn)有小區(qū)情況大體來看，其停車位的形式主要有三種：

　　第一種形式:在小區(qū)內(nèi)建造的專門的停車設(shè)施,其相互間由墻壁隔開,四周范圍明確,具有獨立的入口,己成為與住房相區(qū)別的、獨立的特定物。其權(quán)屬可以登記,業(yè)主只有購買或者承租該停車位后,方可擁有所有權(quán)或者使用權(quán);如果沒有特別約定,其所有權(quán)歸修建停車設(shè)施的開發(fā)商所有。對這類停車位,我們稱其為庫,開發(fā)商對這類停車位的銷售,通常采用捆綁式銷售或者分別銷售的方式進(jìn)行,即將特定車位與特定住宅單元相聯(lián)系,一體出售給業(yè)主或者開發(fā)商將住宅單元和地下車位作為各自獨立的買賣標(biāo)的物分別銷售。兩種銷售方式的不同在于:捆綁銷售中將停車位作為特定單元的附屬物進(jìn)行銷售,而在分別銷售中則車位作為獨立的標(biāo)的物來出售。二者的相同之處在于,這種類型的停車位,是由支付了相應(yīng)對價的小區(qū)的業(yè)主所有。

　　第二種形式:是在小區(qū)的空地上由小區(qū)的物業(yè)公司劃出專門的停車位。這類停車位開發(fā)商并不進(jìn)行專門的銷售,多采取分?jǐn)備N售的辦法。因開發(fā)商對其投入極其有限,且已將其計入公攤面積進(jìn)行銷售,故在開發(fā)商將房屋售出后,因小區(qū)內(nèi)的土地使用權(quán)已歸全體業(yè)主所有,故其土地使用權(quán)上的停車位歸全體業(yè)主享有。在現(xiàn)實生活中,一般是由停車者向物業(yè)公司交納使用費,而物業(yè)公司將該使用費作為物業(yè)管理費的一部分,為全體業(yè)主的利益而使用。

　　第三種形式:在小區(qū)的每幢樓房下的第一層或地下一層修建的停車位。對于這種情形,開發(fā)商采取的銷售方式有三種情形:分?jǐn)備N售、捆綁銷售或者分別銷售方式。分?jǐn)備N售是指開發(fā)商在不能對每一單元提供一個位的情況下,將車位銷售給全體業(yè)主,每一業(yè)主按其住宅專有部分的建筑面積分?jǐn)傑囄坏馁徺I費用。在現(xiàn)實生活中有兩種判斷分?jǐn)偟姆椒?一種是合同注明方法,即在房屋買賣合同中注明小區(qū)車庫屬于公攤范圍為分?jǐn)備N售,否則為分別銷售;另一種是成本計算方法,即小區(qū)車庫成本計算到房屋價格中為分?jǐn)備N售,只有明確表明房屋價格中不包括小區(qū)車庫成本作為分別銷售。在分?jǐn)備N售的方式中,多以業(yè)主是否分?jǐn)偭私ㄖ�的成本進(jìn)行判斷,如果由全體業(yè)主分?jǐn)偭舜隧椯M用,則停車位歸全體業(yè)主共同共有,否則歸開發(fā)商所有。 相對而言,捆綁銷售或者分別銷售方式,其所有權(quán)的歸屬比較明確。在現(xiàn)實生活中,因為我們很難查明開發(fā)商是否將建筑成本分?jǐn)備N售,而且在我國現(xiàn)階段小區(qū)的停車位不能滿足小區(qū)所有業(yè)主需求的情況下,有些開發(fā)商將這種類型的停車位銷售給業(yè)主以外的人,從而引發(fā)糾紛�，F(xiàn)行的《北京市商品房預(yù)售合同》和《物業(yè)服務(wù)合同(示范文本) 》中對此問題有相應(yīng)條款說明。文件規(guī)定雙方對停車費用要事先進(jìn)行約定,購房人在簽訂購房合同時便具有了決定是否購買或租用車位,并就停車位的價格與開發(fā)商、物業(yè)公司在合同中約定。

　　車庫、車位利益的糾紛關(guān)鍵是明晰車位、車庫所有權(quán)問題。所有權(quán)確定了,使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)都隨之解決。由于建國后我國廢除了國民黨統(tǒng)治期間的“偽法統(tǒng)”,一并廢除了民國時期的“六法全書”和“民法典”,我國至今又還未頒布自己的民法典,加之中國傳統(tǒng)社會忽視對公民私有財產(chǎn)的保護(hù),公民的私有財產(chǎn)的確定和權(quán)利邊界經(jīng)常處于不確定狀態(tài),不利于對財產(chǎn)的保護(hù)和利用。目前對于住宅小區(qū)停車位(庫)的所有權(quán)歸屬認(rèn)識有幾種通說：

　�。ㄒ唬┖贤�約定說

　　此種觀點認(rèn)為,對車庫的歸屬應(yīng)當(dāng)通過約定來確定。這種觀點的本質(zhì)意義是合同雙方當(dāng)事人是以平等的身份以公平合理的方式自行協(xié)商車庫的歸屬�！段餀�(quán)法》規(guī)定:“建筑區(qū)域內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位，車庫的歸屬，由當(dāng)事人通過出售，出租或者附贈等方式約定。占用業(yè)主共有的道路，或者其他場地用于停放汽車的車位，歸全體業(yè)主共有”。從物權(quán)法的規(guī)定上來看，現(xiàn)在我們國家對于車位車庫所有權(quán)的歸屬也是遵從于此通說來認(rèn)定的。但是在當(dāng)前賣方市場條件下，房地產(chǎn)商極有可能仗著自己的強(qiáng)勢地位制定霸王條款，并且他們在合同中主動要求同業(yè)主進(jìn)行協(xié)商的可能性也微乎其微。這樣將對廣大業(yè)主極為不利且這也不符合本觀點的本意。只有隨著商品房市場的發(fā)展逐漸變?yōu)橘I方市場的時候，此種觀點才有可能實現(xiàn)。

　�。ǘ�）成本分?jǐn)傉f

　　此種觀點認(rèn)為，當(dāng)房地產(chǎn)開發(fā)商將車庫的建造成本分?jǐn)偟綐I(yè)主購房款中,車庫所有權(quán)即為業(yè)主共有,否則歸開發(fā)商所有。目前房地產(chǎn)價格是由需求決定的,而不是由成本決定的,開發(fā)商是否將車庫的建造成本分?jǐn)偟阶≌�銷售價格中去,也只有開發(fā)商清楚,業(yè)主幾乎不可能去核定開發(fā)商的開發(fā)成本,也沒有權(quán)力去核清開發(fā)商成本。因為成本是屬于企業(yè)的核心商業(yè)秘密,因此據(jù)此來確定車庫的所有權(quán)也是非常困難的。

　�。ㄈ�）國家所有說

　　此種觀點認(rèn)為：車位（庫）房的所有權(quán)證登記是誰，即歸誰所有。依據(jù)物權(quán)法的公示公信原理對于已登記的車位（庫）肯定歸登記產(chǎn)權(quán)人所有。但是我國目前的情況是：沒有進(jìn)行房地所有權(quán)屬登記或者壓根就不能進(jìn)行登記的車庫在我國的住宅小區(qū)里比比皆是，顯然以此來確定車（位）庫的所有權(quán)歸屬也是很難辦到和不現(xiàn)實的。

　�。ㄋ模┑怯浾f

　　對于公共小區(qū)來說,停車位的所有權(quán)歸屬直接關(guān)系到業(yè)主和全體小區(qū)居民的切身利益。因此,各國或地區(qū)的立法中,對此問題均有所規(guī)定,我國物權(quán)法的立法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行吸收和借鑒。

　　(一)日本

　　在日本,區(qū)分所有建筑物附設(shè)之停車場被分成兩類:一為屋外停車場,通常是在建筑物基地劃出明顯的界線而形成;另一為屋內(nèi)停車場,指在區(qū)分所有建筑物內(nèi)設(shè)置的停車場,一般設(shè)在區(qū)分所有建筑物的地下或一二層,但也有設(shè)在屋頂平臺上的。對屋外停車場日本的司法實踐及立法均將其視為共用部分,并可得為特定區(qū)分所有權(quán)人或區(qū)分所有權(quán)人以外的其他人設(shè)定利用權(quán),且該專用權(quán)應(yīng)予以公示。但是，對屋內(nèi)停車場的產(chǎn)權(quán)歸屬問題并沒有作十分明確的規(guī)定。日本的地方法院與最高法院特別是在對地下停車位到底是屬于法定共用部分還是專有部分分歧嚴(yán)重。日本學(xué)界存有爭議,法院判例也不大相同。日本最高法院于昭和56 年6 月18日的判決中表明支持專有部分見解的立場,從而使其在日本的司法實踐中占據(jù)了絕對的主流地位。而日本學(xué)界認(rèn)為，由于建筑物一層或地下部分之容積率是不記入建筑物總面積的，最高法院將地下停車位認(rèn)定為專有部分的理由是不充分的，故建議應(yīng)當(dāng)通過共用部分的專有使用權(quán)來進(jìn)行處理。

　�。ǘ�）法國

　　在法國,新公寓的建造者負(fù)有一項法定的義務(wù):在建筑物基地內(nèi),按一戶一空間的標(biāo)準(zhǔn)為住戶設(shè)計停車場。學(xué)界及司法實踐認(rèn)為,區(qū)分所有建筑物之居住區(qū)域與停車區(qū)域為分別的不動產(chǎn),即停車位必須另行購買;并且該區(qū)分所有建筑物之居住者以外的人,亦可購買基地內(nèi)之停車位。

　�。ㄈ�）美國

　　美國法律對小區(qū)內(nèi)車庫的制度設(shè)計,遵循兩個最基本的原則,一是不允許小區(qū)業(yè)主以外的任何人擁有小區(qū)內(nèi)車庫的所有權(quán)，二是不允許小區(qū)內(nèi)的車庫做為獨立的專有專有部分進(jìn)行單獨買賣。

　　可以看出,美國法律的規(guī)則設(shè)計與德國法、法國法不同。第一,美國法明確不允許小區(qū)業(yè)主以外的人擁有小區(qū)內(nèi)車庫的所有權(quán),避免了小區(qū)業(yè)主以外的其他人壟斷小區(qū)內(nèi)車庫的所有權(quán)向業(yè)主收取高額壟斷資金。第二,不允許小區(qū)內(nèi)車庫單獨買賣,有效的避免了車庫所有權(quán)轉(zhuǎn)讓到業(yè)主以外的他人手里。當(dāng)然美國也有作為獨立專有部分可以單獨買賣或者出租、抵押的車庫,但那是指在住宅小區(qū)的范圍以外另外建造、開發(fā)并經(jīng)營,本身就具有區(qū)分所有性質(zhì)的專門車庫。

　　（一）住宅小區(qū)地面停車位

　　地面停車位是指經(jīng)政府發(fā)出的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》批準(zhǔn)同意, 在住宅小區(qū)地面上直接設(shè)置的停車設(shè)施, 一般以劃線分割方式標(biāo)明。（陳華彬著：《現(xiàn)代建筑物區(qū)分所有權(quán)制度研究》，法律出版社1995年版，第104頁。）房地產(chǎn)開發(fā)商預(yù)售或現(xiàn)售商品房住宅小區(qū)建筑房屋單元后, 房屋單元辦理初始登記及轉(zhuǎn)移登記, 房屋單元所有人按份共同擁有該小區(qū)宗地號的全部土地使用權(quán)。由于地面停車位所在的地面面積包含在小區(qū)總土地使用面積之內(nèi), 因此, 該種停車位的使用權(quán)顯然屬于全體建筑物區(qū)分所有人, 即業(yè)主。在這里全體業(yè)主擁有停車位的使用權(quán)而不是所有權(quán)是基于以下考慮: 所有權(quán)的客體必須符合構(gòu)造上和使用上的獨立性標(biāo)準(zhǔn), 而地面停車位只是通過劃線分割而成, 不具備建筑物所要求的遮蔽性, 所以只能被視為土地使用權(quán)的客體。對停車位的使用性質(zhì)我們可以認(rèn)定為對共用部分的專有使用, 它是指依據(jù)法律規(guī)定和區(qū)分所有人之間的共同約定, 由某一個或數(shù)個區(qū)分所有人對某些共用部分享有排他的、獨占性使用權(quán)。（王利明著：《物權(quán)法論》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第39頁）。

　　該種使用權(quán)所產(chǎn)生的收益必須歸全體區(qū)分所有人享有。根據(jù)我國的實際, 我們認(rèn)為, 應(yīng)當(dāng)由地面停車位的使用人向業(yè)主委員會交納使用費或租金, 同時向提供看管服務(wù)的物業(yè)公司交納看管費用。因此, 無論是開發(fā)商還是物業(yè)公司都無權(quán)擅自在小區(qū)的地面設(shè)立停車位, 而必須在得到業(yè)主大會的許可并與業(yè)主委員會簽訂協(xié)議, 對有關(guān)收益分配作出具體約定( 比如可約定租金所得用于彌補(bǔ)小區(qū)內(nèi)的物業(yè)管理費用開支) 后, 才能設(shè)立和運營這種地面停車位。否則, 將構(gòu)成無權(quán)處分的侵權(quán)行為。

　　（二）住宅小區(qū)地下停車位

　　住宅小區(qū)地下停車位是指開發(fā)商利用地下空間而建造的停車位。隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展以及對土地需求的日益膨脹, 現(xiàn)代建筑物不得不更多地向空間發(fā)展, 包括地表上空和地下空間。正是對地下空間的充分利用, 才導(dǎo)致了地下停車位的出現(xiàn)。而我國對于地下停車位的法律規(guī)定仍是空白, 要確認(rèn)地下停車位的權(quán)利歸屬, 首先要對地下停車位的權(quán)利結(jié)構(gòu)有清楚的認(rèn)識。傳統(tǒng)物權(quán)理論認(rèn)為只要具備構(gòu)造上和使用上的獨立性, 即可以成為所有權(quán)的客體。地下停車場四至明確, 與其上的房間有墻壁相隔, 已成為與住房相區(qū)別的、獨立的特定物, 可以成為單獨所有權(quán)的客體。然而, 結(jié)合我國房地產(chǎn)市場的實踐來看, 如果一概地賦予地下停車位以單獨所有權(quán)( 即相當(dāng)于專有部分的所有權(quán)) , 亦即賦予房地產(chǎn)開發(fā)商對地下停車位享有完全的所有權(quán)的話, 會導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果出現(xiàn)。其原因便在于地下停車位的建筑面積一般情況下是不計算建筑容積率的,即該停車位并沒有獲得相應(yīng)的土地使用權(quán)面積份額。根據(jù)我國“房地不分離”的原則, 沒有地的存在, 怎么可能有房的存在呢?在轉(zhuǎn)移登記時, 其不能取得房地產(chǎn)權(quán)證, 其法律權(quán)利依附于計算容積率的房屋建筑物（王利明著：《物權(quán)法論（王利明著：《物權(quán)法論》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第400頁。）。另外, 由于該種停車位建立在全體業(yè)主所共同擁有使用權(quán)的土地上, 不擁有土地使用權(quán)的房地產(chǎn)開發(fā)商是無法對其取得產(chǎn)權(quán)的。也因此, 實踐當(dāng)中, 開發(fā)商在售房合同中約定的“停車位的產(chǎn)權(quán)屬于賣方”的條款應(yīng)當(dāng)屬于無效條款。該種地下停車位的權(quán)益應(yīng)由小區(qū)的業(yè)主共同享有, 開發(fā)商或物業(yè)公司是無權(quán)擅自處分的。當(dāng)然在征得業(yè)主大會同意后, 開發(fā)商或物業(yè)公司可以根據(jù)業(yè)主大會的授權(quán)委托, 將停車位予以出租, 所得租金收入歸全體業(yè)主所有, 用于彌補(bǔ)物業(yè)管理費用開支。同時, 停車位使用人必須向提供看管服務(wù)的物業(yè)公司交納看管費用。當(dāng)然, 對于將地下停車位的建筑面積也計算建筑容積率的特殊情況, 我們應(yīng)區(qū)別對待。這些按照建設(shè)用地規(guī)劃許可證載明的規(guī)劃用途建造的地下停車位, 和地上建筑物一樣要計入整個的建筑面積。因此, 該種停車位可擁有獨立的所有權(quán)。此種地下停車位開發(fā)商有權(quán)予以出售、出租。通過買賣而擁有產(chǎn)權(quán)的業(yè)主雖然無須繳納車位使用費, 但仍應(yīng)按期繳納物業(yè)管理費或車輛看管費。

　�。ㄈ�）樓房首層架空停車位

　　樓房首層架空停車位, 是指將建筑物地面上的第一層架空而形成的停車位。在現(xiàn)行的房地產(chǎn)行政管理法律制度下, 首層樓房架空層停車位的建筑面積也是不計算建筑容積率的, 不能獲得相應(yīng)的土地使用權(quán)面積份額, 其法律權(quán)利依附于計算建筑容積率的房屋建筑物( 面積) , 也是住宅房屋單元的從物。所以關(guān)于樓房首層架空停車位的產(chǎn)權(quán)歸屬與地下停車位的情形是一樣的, 此處不再贅述。

　�。ㄋ模�樓房屋頂平臺停車位

　　樓房屋頂平臺停車位, 是指在小區(qū)商品房樓頂平臺上設(shè)置的停車位。雖然樓房屋頂平臺停車位在我國目前還未普及, 但隨著停車位的日益緊張, 有關(guān)這種停車位的糾紛也會日益增多。對于屋頂平臺的歸屬問題, 也是頗有爭議。有人認(rèn)為, 屋頂平臺應(yīng)當(dāng)歸建筑物的全體區(qū)分所有人共有; 也有人認(rèn)為, 其應(yīng)屬于頂樓住房所有權(quán)的范圍, 因為頂樓部分的附屬物由最高一層的區(qū)分所有人所有。我們知道, 對屋頂平臺的利用更多的是用它的空間, 而這個空間顯然不僅僅屬于頂層的區(qū)分所有人, 而應(yīng)當(dāng)歸該建筑物的全體區(qū)分所有人所有。所以, 在該空間上設(shè)置停車位的權(quán)利也應(yīng)當(dāng)屬于建筑物的全體區(qū)分所有人, 開發(fā)商和物業(yè)公司都無權(quán)擅自在屋頂平臺設(shè)置停車位, 而應(yīng)與該樓的業(yè)主進(jìn)行協(xié)商并征得同意之后才可以。

　　對于本次物權(quán)法立法內(nèi)涵的分析及一些個人建議：

　　我們學(xué)過法律的人都知道民事法律規(guī)范的核心任務(wù)為協(xié)調(diào)利益關(guān)系,立法者總是根據(jù)利益關(guān)系的不同類型,設(shè)置相應(yīng)的法律規(guī)范。民法所協(xié)調(diào)的利益關(guān)系主要包括以下三種類型:民事主體與民事主體之間的利益關(guān)系,民事主體的利益與國家利益之間的關(guān)系（民事主體在本文中僅代表單個人或單個組織，并不代表國家）,民事主體的利益和社會公共利益之間的關(guān)系（ 王軼著 對中國民法學(xué)學(xué)術(shù)路向的初步思考—過分側(cè)重制度性研究的缺陷及其克服[J ] . 法制與社會發(fā)展,20xx） 。對于民事主體和民事主體之間的利益關(guān)系,在通常情況下,會采用任意性規(guī)范、倡導(dǎo)性規(guī)范或混合性規(guī)范進(jìn)行調(diào)整;對于民事主體的利益和國家利益、社會公共利益之間的關(guān)系則通過強(qiáng)行性規(guī)范去調(diào)整。

　　首先應(yīng)明確停車位權(quán)屬之爭所屬利益的性質(zhì),即其調(diào)整的利益為民事主體與民事主體之間的利益,還是民事主體與國家、社會公共的利益。如果其為民事主體之間利益的爭議,則應(yīng)該運用任意性、倡導(dǎo)性或混合性的規(guī)范去調(diào)整;如果其為民事主體與國家、社會公共利益之間的關(guān)系,則應(yīng)該運用強(qiáng)制性規(guī)范進(jìn)行調(diào)整。不能籠統(tǒng)地把停車位權(quán)屬之爭稱為民事主體之間的利益或者稱其為民事主體與國家、社會公共利益之間的關(guān)系,因為停車位的情形相當(dāng)復(fù)雜,如果停車位可以進(jìn)行登記,則登記后的業(yè)主利益和開發(fā)商的利益都僅代表他們個人或組織，所以開發(fā)商與已購買該停車位的業(yè)主之間為民事主體之間的關(guān)系,他們之間采取協(xié)商的形式解決利益沖突,即法律不采取強(qiáng)行法規(guī)范二者之間的關(guān)系。

　　但就目前我國住宅小區(qū)絕大多數(shù)情況是整個社區(qū)的業(yè)主的利益與開發(fā)商的利益而言,其是否應(yīng)該屬于民事主體與社會公共利益之間的關(guān)系呢？小區(qū)所有業(yè)主的利益到底是否屬于公共利益呢？什么是公共利益呢，對于這個問題我們就要看在某一事項所涉及的眾人中，是不是有多數(shù)人對該事項表示認(rèn)可。如果得到多數(shù)人的認(rèn)可，該事項屬于“公共利益”無疑！反之，如果在某一事項所涉及的眾人中，有多數(shù)人對該事項不認(rèn)可，則該事項必不屬于“公共利益”。說到這里，公共利益的內(nèi)涵已經(jīng)很清楚了。所謂“公共利益”，必須要與公共決策結(jié)合起來，大多數(shù)人認(rèn)可之事就是公共利益，大多數(shù)人不認(rèn)可之事就不是公共利益（參見 王昌英著 何為社會公共利益[J] 北京大學(xué)學(xué)報 20xx 04）。

　　所以說什么是公共利益問題屬于事實判斷問題，必須結(jié)合具體的事項，由該事項所涉及的公眾來決定，在立法時對哪些事項屬于公共利益進(jìn)行事先列舉是不可能也是不實際的。由此可以得出全體小區(qū)業(yè)主的利益是經(jīng)過大多數(shù)人民認(rèn)可的利益（相比于單一開發(fā)商來講）所以應(yīng)該屬于社會公共利益范疇，所以應(yīng)由強(qiáng)行法進(jìn)行規(guī)范。而物權(quán)法第76 條第2 款賦予當(dāng)事人自主選擇的權(quán)利,為任意性規(guī)范,因此背離了規(guī)范的性質(zhì),所以我認(rèn)為是錯誤的。并且長期在清華大學(xué)法學(xué)院任教的崔建遠(yuǎn)教授也認(rèn)為：《物權(quán)法》不宜規(guī)定‘約定優(yōu)先’，而應(yīng)另辟蹊徑�！保ㄍ踔�(jǐn)著 公共物業(yè)所有權(quán)歸屬的《物權(quán)法》分析）并且從國外的制度上看沒有一個國家對于車庫的權(quán)屬純粹以約定的方式處理,而多數(shù)是以“法定”加“約定”的方式來解決,且法定優(yōu)先,約定作為補(bǔ)充。所以,本人認(rèn)為,如果法律強(qiáng)制規(guī)定停車位屬于業(yè)主的共同所有可能更有利于保護(hù)業(yè)主的利益,更加合理的解釋了停車位與建筑物的歸屬的關(guān)系。既應(yīng)用強(qiáng)行法進(jìn)行明確規(guī)定：停車位的所有權(quán)歸全體業(yè)主共有,只有這樣才能避免開發(fā)商利用自己占著賣方市場而鉆法律漏洞損害廣大業(yè)主的利益。只有真正的使約定變?yōu)榉ǘ�，才能維護(hù)最根本的我國廣大業(yè)主的利益。

　　綜上所述，在建筑物區(qū)分所有權(quán)領(lǐng)域中，停車位（庫）的權(quán)屬問題是十分重要的，涉及到全體區(qū)分所有權(quán)人的利益。只有規(guī)定清晰、明確的集體規(guī)則，確定停車位（庫）所有權(quán)的歸屬，在現(xiàn)實中才能夠保護(hù)區(qū)分所有權(quán)人的合法權(quán)益，建設(shè)和諧社會。

　　參考文獻(xiàn)： (2) 高富平．小區(qū)停車位產(chǎn)權(quán)歸屬問題探討[J] ．法苑，20xx.

　　(3) 陳華彬．現(xiàn)代建筑物區(qū)分所有權(quán)研究[M] ．法律出版社，1995,46

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　　(5) 鄧光達(dá)．鐘聲．論商品住宅小區(qū)停車場的產(chǎn)權(quán)歸屬及相關(guān)問題[J] ．西南民族大學(xué)學(xué)報．20xx，（04）.

　　(6) 王利明．物權(quán)法論[M] ．中國政法大學(xué)出版社，1997．15.

　　(7) 楊明．小區(qū)停車位究竟屬于誰[J/OL]載搜狐焦點房地產(chǎn)網(wǎng)．

　　(8) 金鳳．略論住宅小區(qū)車庫的歸屬[J] ． 貴州師范大學(xué)學(xué)報，20xx

　　(9) [德]鮑爾，使蒂爾納．德國物權(quán)法[M] ．張雙根譯．法律出版社，20xx, 24-25. （11）崔建遠(yuǎn)，小區(qū)停車位的歸屬論[EB/OL] ．

法律本科論文范文3

　　引言

　　由于法制觀念的演進(jìn)和人權(quán)思想的發(fā)展,原來在刑事訴訟中居于客體地位的被告人一躍成為刑事司法的中心,對被告人的權(quán)利保護(hù)日益完備,這是刑事訴訟科學(xué)文明的表現(xiàn)。但是與此相反,犯罪被害人的權(quán)利卻逐漸萎縮,在訴訟法上受到的保護(hù)較少。在有些時候,被害人只有告訴人的地位,甚至在訴訟程序中被以證人的身份傳喚,并要接受案件被告人及辯護(hù)人的質(zhì)問,這就存在使被害人再度受害的可能。如何保護(hù)被害人和重視被害人的權(quán)利問題,產(chǎn)生了重新探討的必要。加強(qiáng)被害人的權(quán)利保障,并對被害人和被告人的權(quán)利加以合理適當(dāng)?shù)钠胶?成為各國刑事訴訟法的普遍發(fā)展趨勢。

　　根據(jù)全國人大的立法規(guī)劃，目前我國刑事訴訟法的再修改工作已經(jīng)進(jìn)入關(guān)鍵階段。作為國家重要的基本法律之一，在依法治國與構(gòu)建和諧社會的背景下，刑事訴訟法的再修改必須以加強(qiáng)訴訟民主、強(qiáng)化人權(quán)保障、促進(jìn)社會和諧為目標(biāo)。而在具體修改議題即改革熱點的關(guān)注上，則要秉持一定的“問題意識”，堅持一切從實際出發(fā)，著重解決現(xiàn)行立法和司法實踐中突出存在的問題。為此，本文就有關(guān)刑事訴訟中犯罪被害人的訴訟權(quán)利的配置和保障作一番探討，以此希望能加強(qiáng)對我國的刑事訴訟中的被害人保護(hù)。

　　一、刑事被害人界定及其訴訟地位

　　犯罪被害人是犯罪直接侵害的對象，在歷史上曾經(jīng)是刑罰的發(fā)起者和實施者，直至后來成為犯罪的起訴者。被害人的態(tài)度直接決定著犯罪人的命運。

　　(一)刑事被害人界定

　　刑事被害人，亦稱為刑事受害者或受害人，是與加害人相對應(yīng)的稱呼。被害人的概念，從不同的視角，學(xué)界有不同的定義。

　　我國著名學(xué)者康樹華認(rèn)為，被害人即是指因犯罪行為而使人身或財產(chǎn)遭受損害的人，是相對于犯罪人而言的。

　　而學(xué)者湯嘯天則認(rèn)為，被害人是指正當(dāng)權(quán)益遭受犯罪侵害的自然人、法人和國家。

　　綜上所述，被害人，是指合法權(quán)益遭受犯罪行為直接侵害的人。正確理解被害人這一概念的內(nèi)涵，應(yīng)從以下三方面著手：(1)必須是合法權(quán)益遭受到侵害。認(rèn)定一個人是否刑事被害人，應(yīng)當(dāng)首先看其被侵犯的權(quán)益是否合法權(quán)益，也即其權(quán)利和利益是否受到法律的保護(hù)；(2)必須是直接遭受到犯罪行為侵害的人。直接，則將受犯罪行為間接侵害的人排除在外，如被害人的近親屬，其因為犯罪行為心靈上也受到了創(chuàng)傷和打擊，同時可能伴隨著被害人的醫(yī)藥費等物質(zhì)損失，但是他們不是真正意義上的被害人；(3)必須是受到犯罪行為侵害。因一般民事侵權(quán)行為、自然災(zāi)害等造成損失的人，并不是刑事意義上的被害人。

　　從范圍來看，刑事被害人不僅包括自然人被害人，還包括受到犯罪行為侵害的法人、其他組織，即單位被害人。

　　(二)刑事被害人訴訟地位

　　縱觀世界各國，對被害人保護(hù)的思想和制度發(fā)展史，大體上可以分為三個階段，即私力救助階段-公力救助階段—公力救助與私力救助相結(jié)合階段。

　　被害人在刑事訴訟中的當(dāng)事人地位分兩種情況，一種是自訴案件的當(dāng)事人，另一種是公訴案件的當(dāng)事人。首先從國家社會利益與個人利益平衡角度講，當(dāng)公訴無力或不能時，被害人能按照自己的意志實現(xiàn)其追究犯罪的愿望和維護(hù)自己合法權(quán)益的要求。其次，從程序正義的角度講，賦予被害人當(dāng)事人的訴訟地位，利于讓被害人通過親眼目睹審判的公正，緩解被害人過激的報復(fù)心理，消解犯罪這一矛盾源所帶來的沖突主體間的心理對抗及其對法制和司法過程的不信任感。最后，從被害人實質(zhì)權(quán)利保護(hù)的角度講，刑事司法的目的是要盡可能地恢復(fù)被害人受損的權(quán)益，只有賦予被害人當(dāng)事人的地位，被害人才能透過刑事程序的運作維護(hù)自己合法權(quán)利，有效避免當(dāng)事人在偵查、起訴、審判和最后執(zhí)行過程中再次受到傷害。這是刑事被害人權(quán)利保護(hù)的應(yīng)有之意。

　　在1979年的《刑事訴訟法》中，被害人只屬于一般訴訟參與人，法律沒有賦予其當(dāng)事人的地位。1996年修訂后的《刑事訴訟法》在一定程度上加強(qiáng)了對被害人權(quán)利的保護(hù)，明確將被害人界定為“當(dāng)事人”，同時賦予被害人多項訴訟權(quán)利，從而確立了被害人在刑事訴訟中的重要地位。這是我國人權(quán)保障刑事改革的重大進(jìn)步。刑事被害人擁有當(dāng)事人地位具有天然的正當(dāng)性。被害人作為刑事犯罪的受害者，對犯罪所造成的損害有最深刻的感受，在解決其利益遭受侵害的刑事犯罪沖突中，他是當(dāng)然的權(quán)益可能受到刑事裁判直接影響的主體，與案件的處理結(jié)果有著直接的利害關(guān)系。他不僅具有獲得經(jīng)濟(jì)賠償或補(bǔ)償?shù)挠�望，而且更有著使對其實施侵害的犯罪人受到法律懲罰的要求。

　　二、國外刑事被害人權(quán)利保障立法狀況

　　西方流傳著一句法諺：有犯罪必有被害，有被害必有救濟(jì)。但是，被害人的權(quán)利保護(hù)和救濟(jì)并沒有得到應(yīng)有的重視。長期以來，刑事法學(xué)的研究基本上是從被告人的角度著手而很少關(guān)注到已經(jīng)受到傷害的被害人，被害人不僅受到犯罪行為的一次被害，在訴訟過程中乃至之后還可能受到二次被害或者更多。

　　隨著刑事被害人學(xué)研究的深入以及人權(quán)保障的發(fā)展，刑事被害人的權(quán)利逐漸受到重視。加強(qiáng)對被害人的保護(hù)，是各國刑事訴訟立法乃至國際公約發(fā)展的一大趨勢，是一個國家民主、法制化進(jìn)程的表現(xiàn)，也是保障人權(quán)的重要內(nèi)容。

　　從上世紀(jì)60年代開始，西方國家關(guān)于保護(hù)犯罪被害人權(quán)利的政策和措施主要呈現(xiàn)出三個階段的發(fā)展：第一階段是建立對被害人金錢資助的制度。第二階段是加強(qiáng)對犯罪被害人間接和直接的幫助，具體表現(xiàn)為非營利性組織如英國的被害人支助、美國的被害人支援的全國組織等開始向被害人提供間接和直接的援助。第三階段，就是根據(jù)這個原則，一些國家紛紛制定或改進(jìn)法律確立被害人的權(quán)利。目前，隨著國際范圍內(nèi)對被害人權(quán)利保護(hù)的加強(qiáng)，世界各國在刑事被害人的權(quán)利保護(hù)問題上已形成諸多共識。

　　從權(quán)利保護(hù)來看，被害人的權(quán)利主要是：(1)控訴權(quán)。無論在大陸法系國家還是在英美法系國家，被害人在一定條件下可以通過一定途徑啟動公訴程序。(2)訴訟參加權(quán)。為使司法程序滿足被害人的需要，應(yīng)當(dāng)讓被害人在涉及其利益的適當(dāng)訴訟階段出庭陳述其觀點和有關(guān)事項以供考慮。各國立法中對被害人的訴訟參加權(quán)都有不同的規(guī)定。(3)知悉權(quán)。從上世紀(jì)60年代起,英美澳及歐洲各國紛紛制定了有關(guān)保護(hù)被害人的法律，規(guī)定了被害人在刑事司法活動中享有知悉權(quán)。(4)援助權(quán)。聯(lián)合國《為罪行與濫用權(quán)力行為的受害者取得公理基本原則宣言》從法律援助的時間、途徑、內(nèi)容和對特殊被害人的適當(dāng)照顧幾個方面詳細(xì)確立了被害人的法律援助權(quán)。英美法系國家在傳統(tǒng)上對被害人的法律援助權(quán)有所忽視，但是在當(dāng)代被害人學(xué)運動的影響下，這些國家紛紛改變了做法。(5)隱私權(quán)。在刑事訴訟中加強(qiáng)對被害人隱私的保護(hù)，其旨意是能有效避免刑事訴訟中的“第二次被害人化”。各國刑事訴訟立法以及有關(guān)被害人保護(hù)的特別立法之中，都體現(xiàn)了保護(hù)被害人隱私權(quán)的內(nèi)容。(6)處分選擇權(quán)。在國外，在以被害人為中心的刑事自訴領(lǐng)域，由于沒有國家公訴機(jī)關(guān)的干涉，被害人可以享有相對完備的實體處分權(quán)利，比如與被告人達(dá)成調(diào)解、和解協(xié)議或放棄部分權(quán)利。(7)賠償和國家補(bǔ)償權(quán)。對被害人給予不同形式的經(jīng)濟(jì)賠償或補(bǔ)償，各國對此已經(jīng)形成了普遍的立法潮流。

　　總體說來，國外對刑事被害人權(quán)利保護(hù)的加強(qiáng)是當(dāng)前刑事訴訟立法的一個重要趨勢。從理論上來說，刑事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)是由國家、犯罪人、被害人這三個主體構(gòu)成的“三元結(jié)構(gòu)模式”，而非只定位于犯罪人與國家之間的“二元結(jié)構(gòu)體系”，被害人在刑事司法中應(yīng)當(dāng)具有真正獨立的法律地位，應(yīng)對強(qiáng)化對被害人的權(quán)利保護(hù)，也是加強(qiáng)刑事法律中的人權(quán)保障，實現(xiàn)刑事司法全面正義的需要。

　　三、我國刑事被害人訴訟權(quán)利保護(hù)現(xiàn)狀及其制約因素

　　長期以來，維護(hù)刑事被告人的權(quán)利一直是刑事司法活動的主要方向，被告人的地位問題始終處于許多國家刑事司法領(lǐng)域的核心。

　　隨著對刑事被害人權(quán)利保護(hù)研究意義的認(rèn)識深入，順應(yīng)世界范圍內(nèi)加強(qiáng)被害人權(quán)利保護(hù)的發(fā)展趨勢，我國刑事立法在這個方面也做了一些努力，取得了一些成果。

　　(一)我國刑事被害人訴訟權(quán)利配置現(xiàn)狀

　　我國《刑事訴訟法》對被害人的權(quán)利作了規(guī)定，具體概括為以下幾種權(quán)利。(1)報案、控告權(quán)。被害人對侵犯其人身、財產(chǎn)權(quán)利的犯罪事實有權(quán)向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院報案或者人民法院報案或者是控告，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院應(yīng)當(dāng)接受；公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院應(yīng)當(dāng)保障控告人的安全。報案、控告權(quán)及偵查、檢察、審判機(jī)關(guān)負(fù)有保護(hù)被害人安全責(zé)任的規(guī)定，有利于保護(hù)被害人人身、財產(chǎn)不受侵犯，也有利于刑事訴訟的順利進(jìn)行。(2)委托訴訟代理人參加訴訟的權(quán)利。由于原刑事訴訟法沒有規(guī)定被害人的此項權(quán)利，實踐中是否允許被害人委托代理人做法是不一的。修改后的刑事訴訟法第32條、第40條規(guī)定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬自案件移送審查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。被委托的代理人可以是律師、被害人的監(jiān)護(hù)人、親友及人民團(tuán)體或者被害人所在單位推薦的人。刑事訴訟法的這一明確規(guī)定，為被害人委托代理人來維護(hù)自己的合法權(quán)益提供了法律依據(jù)。(3)申請回避權(quán)。被害人對審判人員、檢察人員、審查人員及書記員、翻譯人員和鑒定人認(rèn)為具有符合法定的回避的理由時，有權(quán)申請其回避。這一訴訟權(quán)利，是被害人地位被立法承認(rèn)后增加的訴訟權(quán)利，對案件的公正處理有重要意義。(4)提起附帶民事訴訟的權(quán)利。被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。(5)參加法庭審理權(quán)。被害人有權(quán)在法庭審理中對起訴書指控的犯罪進(jìn)行陳述；可以向有關(guān)的證人、鑒定人發(fā)問；可以對法庭上出示的物證、未到庭的證人證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書發(fā)表意見；可以申請通過新的證人到庭，調(diào)取新的物證；可以申請重新鑒定勘驗；可對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見；有權(quán)與被告人互相辯論。(6)異議或申訴權(quán)。被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院的一審判決，有權(quán)請求人民檢察院提起抗訴；被害人及其法定代理人對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，有權(quán)向法院提出申訴。

　　此外根據(jù)刑事訴訟法和最高人民法院的司法解釋，涉及個人隱私的案件不公開審理；強(qiáng)奸案被害人可以選擇是否出庭；被害人報案不愿意公開自己的姓名的，偵查、檢察、審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為其保守秘密。

　　(二)我國刑事被害人訴訟權(quán)利配置存在問題

　　通觀我國立法關(guān)于被害人訴訟權(quán)利的規(guī)定，可以看出我國在訴訟領(lǐng)域?qū)Ρ缓θ藱?quán)利的保護(hù)，范圍是相當(dāng)廣泛的，其中有些措施也是很有力度的，但是，不可否認(rèn)的是，現(xiàn)行刑事訴訟對被害人權(quán)利保護(hù)也存在明顯不足，體現(xiàn)在以下幾個方面：(1)現(xiàn)行刑事訴訟法對公訴案件被害人的概念和范圍，沒有予以界定現(xiàn)行刑事訴訟賦予了被害人當(dāng)事人地位，而正是由于被害人地位獲得，確立被害人的概念和范圍就顯得尤為重要。(2)對被害人的訴權(quán)限制太多，保障不足。我國刑事訴訟法對公訴權(quán)制約私訴權(quán)給予了高度重視，但對私訴權(quán)制約公訴權(quán)重視不夠。(3)沒有建立國家補(bǔ)償制度。目前，我國尚無有關(guān)對被害人進(jìn)行國家補(bǔ)償?shù)牧⒎�，在司法實�?wù)中，對因犯罪行為遭受損失無法得到賠償而造成生活極為困難的被害人，有的由地方政府給予適當(dāng)補(bǔ)償，有的由被害人單位給予救濟(jì)，有的由某種援助團(tuán)體予以資助。(4)對被害人的賠償范圍過窄。我國刑事訴訟法對被害人的賠償僅僅是一種“填平式的賠償”。對加害人而言，沒有懲罰性賠償，對受害人而言，沒有撫慰性賠償。此外，未賦予精神損害賠償權(quán)最高法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》明確，被害人由于被告人的犯罪行為遭受精神損失而提起的附帶民事訴訟，或者被害人在刑事案件審結(jié)后，另行提起精神損害賠償民事訴訟的，人民法院不予受理。(5)對被害人的法律援助過于空泛。在法律援助的具體規(guī)定和要求中，沒有對被害人如何進(jìn)行法律援助的內(nèi)容，以至于講到刑事訴訟中的法律援助，人們只知道對被告人有法律援助。(6)民事賠償權(quán)利得不到有效保障。根據(jù)我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》及相關(guān)規(guī)定，被害人的民事賠償訴訟只能在刑事訴訟啟動后才能一并審判，而不能提前進(jìn)行，只有為了防止刑事審判過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。(6)國家補(bǔ)償缺位。目前，我國對犯罪被害人的補(bǔ)償制度可以說是一片空白。盡管各地都有對被害人實施國家補(bǔ)償?shù)淖龇�，但由于法律沒有關(guān)于如何對被害人進(jìn)行國家補(bǔ)償?shù)拿鞔_規(guī)定，也沒有將被害人納入社會保障體系，導(dǎo)致實踐中各地的做法不一，標(biāo)準(zhǔn)混亂。

　　四、完善訴訟權(quán)利配置，強(qiáng)化我國刑事被害人人權(quán)保障的對策

　　被害人及訴訟參與人享有的訴訟權(quán)利的廣泛程度是衡量一個國家刑事司法文明程度的重要標(biāo)志。經(jīng)過多年的發(fā)展，國外在立法上和實踐中積累了許多成熟的經(jīng)驗。他們的做法對我國建立刑事被害人的權(quán)利保護(hù)制度提供了豐富的參考。

　　結(jié)合我國的刑事立法現(xiàn)狀，為加強(qiáng)對刑事被害人權(quán)利的保護(hù)，為保障刑事被害人訴訟權(quán)利的完整性和實現(xiàn)司法公正，針對刑事訴訟法對被害人權(quán)利保護(hù)方面存在的缺陷，有必要重新構(gòu)建并完善被害人權(quán)利保護(hù)的框架。主要包括以下幾個方面：

　　(一)加強(qiáng)被害人援助

　　許多被害人由于其特殊的訴訟地位或者某些特殊原因而不能有效行使訴訟權(quán)利，甚至還可能在刑事訴訟中處于不利的地位。強(qiáng)化我國被害人的法律援助主要是：(1)對法律援助權(quán)予以明確規(guī)定。從憲法高度對被害人的法律援助權(quán)給予明確，同時在刑事訴訟立法上規(guī)定被害人享有和被告人相對應(yīng)的法律援助權(quán)，比如對經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托訴訟代理人，而自己參與訴訟能力較差的被害人及其近親屬是盲聾、啞或者未成年人而沒有委托訴訟代理人的，法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供訴訟代理；對符合一定條件的被害人應(yīng)當(dāng)緩、減、免訴訟費、鑒定費等。(2)司法實踐要細(xì)化援助的規(guī)定。司法實踐中應(yīng)當(dāng)將被害人法律援助納入法律援助制度的總體框架中考慮，審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、偵查機(jī)關(guān)和律師應(yīng)當(dāng)為被害人參與刑事程序提供相應(yīng)的物質(zhì)便利和法律上的幫助，如提供免費法律咨詢、設(shè)立被害人誤工補(bǔ)償制度、對被害人的人身保護(hù)制度、被害人出庭期間的休假制度、為出庭被害人提供與他人隔離的休息室或者設(shè)立專門的被害人室等。(3)建立對被害人的社會救濟(jì)制度。主要是建立被害人服務(wù)機(jī)構(gòu)，建立經(jīng)濟(jì)援助的體系，充分尊重被害人的人格。所以，我國有必要設(shè)立被害人人權(quán)問題研究機(jī)構(gòu)和被害人保護(hù)機(jī)構(gòu)。有些國家，例如美國等國家早已成立了“國家犯罪受害者調(diào)查”機(jī)構(gòu)。若要在財力還不夠強(qiáng)的我國普遍建立這種機(jī)構(gòu)是有許多困難的，但我國被害人的人權(quán)卻急需加強(qiáng)保護(hù)。因此我們不能再等待，國家各級司法機(jī)關(guān)、立法機(jī)關(guān)以及監(jiān)察機(jī)關(guān)設(shè)置的信訪機(jī)構(gòu)，可以增設(shè)窗口，承擔(dān)對被害人的免費法律咨詢援助。

　　(二)確立被害人獨立提起民事訴訟制度

　　賦予被害人獨立提起民事訴訟的權(quán)利是十分有必要的。畢竟附帶民事訴訟是一種特殊的民事訴訟，與刑事訴訟同源不同質(zhì)，其在保護(hù)被害人民事權(quán)益方面有先天的不足。民事侵權(quán)之訴中尚且存在精神損害賠償，為何較之社會危害性嚴(yán)重許多的刑事案件，如強(qiáng)奸、猥褻、侮辱等行為，被害人只能就直接物質(zhì)損失獲得賠償，這一制度顯然不合理，而確立被害人獨立提起民事訴訟制度則可以解決這一問題。

　　(三)賦予被害人提起國家補(bǔ)償?shù)臋?quán)利

　　所謂國家補(bǔ)償，是指被害人受犯罪行為侵害后，不能從被告人處獲得實際賠償，國家在法定情形下加以補(bǔ)償?shù)闹贫�。從社會的角度講，在犯罪分子無法對被害人進(jìn)行賠償時，由國家對被害人進(jìn)行適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，有利于維護(hù)社會公平，避免被害人過激行為的發(fā)生，維護(hù)社會穩(wěn)定。從國際上看，新西蘭、英國、德國、法國、美國、日本等國家相繼建立了國家補(bǔ)償制度，確保被害人經(jīng)濟(jì)利益不受損害，也是值得借鑒的。20世紀(jì)60年代開始，很多國家制定了犯罪被害人保護(hù)法，建立被害人國家補(bǔ)償制度，是保障被害人人權(quán)的重要內(nèi)容之一。我國還沒有制定被害人國家補(bǔ)償制度，鑒于中國的具體國情，可以規(guī)定：無法從犯罪人或是其他來源獲得物質(zhì)保障的、因故意犯罪受重傷的被害人及因故意犯罪死亡的被害人的遺屬，有權(quán)利獲得國家補(bǔ)償。我國是社會主義國家，政府的根本職能是為人民服務(wù)，它有責(zé)任和義務(wù)保護(hù)公民的合法權(quán)益得到實現(xiàn)。國家應(yīng)盡最大力量實現(xiàn)犯罪人對刑事?lián)p害的賠償，如果犯罪人本人沒有任何賠償能力，國家應(yīng)當(dāng)盡可能使有賠償能力的與犯罪人有某種關(guān)系的人，合理地承擔(dān)部分或者全部賠償。對于不具有前述兩類賠償能力的犯罪人所造成的損害，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。賠償費用可取自國家司法機(jī)關(guān)對犯罪人判處的罰金和變賣罰沒物品所得的錢款，亦可以按一定比例提取來自海關(guān)、行政機(jī)關(guān)、工商管理機(jī)關(guān)收取的罰款、沒收的非法錢款和變賣沒收的非法物品所得的錢款。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的逐步發(fā)展，法治建設(shè)的不斷推進(jìn)，在我國建立刑事被害人國家補(bǔ)償制度的時機(jī)已基本成熟。

　　(四)完善被害人賠償制度

　　在刑事訴訟中解決好對被害人的賠償問題，可以有效地使被害人從被害后果中獲得恢復(fù)，平復(fù)被害人的心理，消除和緩解被害人和被告人之間的沖突，提高被害人及其他公民同犯罪作斗爭的積極性，增強(qiáng)公民的法律意識。進(jìn)而有于實現(xiàn)訴訟目的，維護(hù)社會安全。

　　借鑒國外立法與司法經(jīng)驗，完善被害人的賠償制度主要是：(1)將犯罪人賠償損失可以從輕處罰作為一項基本規(guī)定。在考慮賠償與刑事責(zé)任的關(guān)系時，不但要考慮賠償損失的數(shù)額，而且也要考慮犯罪人對賠償損失的態(tài)度和所做的努力。(2)將賠償損失與緩刑、減刑和假釋結(jié)合起來。(3)進(jìn)一步完善民事賠償優(yōu)先原則。對某些沒收的犯罪工具，可以用來優(yōu)先賠償被害人的損失，而不僅僅拘泥于犯罪人的沒收財產(chǎn)，以此來最大限度地保證犯罪人的經(jīng)濟(jì)賠償能力。(4)加大對犯罪人逃避賠償責(zé)任的懲罰力度。(5)將精神損害賠償列入法定賠償范圍。

　　(五)尊重被害人人格，避免其再度受害

　　加強(qiáng)被害人人權(quán)保障，有利于刑事訴訟的順利進(jìn)行，也有利于保證刑訴的公正，能切實保障被害人的合法權(quán)益和正當(dāng)要求，促進(jìn)刑事訴訟立法的日趨完善。被害人作為犯罪行為的受害者，由于受到犯罪行為的侵害，其財產(chǎn)已經(jīng)蒙受損失，身心也已遭受巨大的痛苦，尊重被害人的人格，避免對被害人的人身和人格造成進(jìn)一步的損害，不僅是保證刑事司法順利進(jìn)行和正確處理案件的前提，也是緩解被害人的痛苦，防止其產(chǎn)生對社會的敵對心理的必要條件。在被害人中，有一部分人尤其容易因訴訟程序本身再次受到傷害，比如性犯罪中的女性被害人、未成年的被害人等。日本在20xx年對《刑事訴訟法》的修改中規(guī)定：當(dāng)證人(包括)被害人有可能看到“顯著的不安或緊張時”，可以允許陪同人陪伴作證；可以在證人與被告人之間設(shè)置屏風(fēng)等物以使相互看不到對方；可以讓證人待在法庭以外的其他房間，通過連接設(shè)置在該房間和法庭的錄像裝置進(jìn)行作證。因此，我國的刑事司法要在這方面給予改進(jìn)，從法律層面賦予刑事被害人足夠的尊重和尊嚴(yán)。比如，對受害者不應(yīng)抱有輕蔑指責(zé)的態(tài)度，對涉及被害人隱私的案情應(yīng)避免傳播、限制公開報道；對性犯罪被害人在偵查、調(diào)查時應(yīng)由經(jīng)過專門訓(xùn)練的人員進(jìn)行詢問，詢問中應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)陌矒�，并對其隱私進(jìn)行保密。另外，我國可借鑒日本的規(guī)定，在審判程序中加強(qiáng)對易受傷害被害人的保護(hù)，防止其再度受到傷害。促進(jìn)被害人人格尊嚴(yán)的恢復(fù)，使其重歸社會。

　　結(jié)語

　　改革開放以來，我國順應(yīng)世界范圍內(nèi)加強(qiáng)被害人權(quán)利保護(hù)的發(fā)展趨勢，我國刑事立法在這方面也做了一些努力，尤其是1996年刑訴法明確了被害人的訴訟主體地位，并對被害人的訴訟權(quán)利作了規(guī)定，但是現(xiàn)行刑事訴訟法對被害人權(quán)利保護(hù)也存在著一些明顯的不足。加強(qiáng)對被害人權(quán)利的保護(hù)勢在必行。

　　如何對待被害人，是反映一個社會文明程度的一個重要標(biāo)志。建立并完善刑事被害人權(quán)利保護(hù)制度是社會發(fā)展的必然要求與進(jìn)步的標(biāo)志。筆者相信，隨著中國刑事立法和司法的不斷完善和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，中國對刑事被害人權(quán)利保護(hù)的各項制度必將日趨完善。