摘要：知識產(chǎn)權(quán)法與民商法在價值趨向、立法目的、法律形式、法律屬性、權(quán)利特征等方面都存在著重大差別，不能簡單地把兩種法律并在一起。

　　關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)法、民商法、權(quán)利、區(qū)別

　　知識產(chǎn)權(quán)法作為法律體系中的后起之秀，由于人們?nèi)狈�對它的認識和了解，往往把它和民商法聯(lián)系在一起；在我國，有人直接把知識產(chǎn)權(quán)法并入到民商法中去。事實上，知識產(chǎn)權(quán)法和民商法存在著很大的差異，這種差異不僅是客觀存在的，而且還有其根本的原因。這種原因主要在于兩種法律完全是從兩個不同的角度來調(diào)整社會關(guān)系的，它們調(diào)整社會關(guān)系的出發(fā)點不同，目的不同，方式不同；兩種法律中，權(quán)利的形態(tài)不同，權(quán)利誕生的條件和發(fā)揮作用的方式關(guān)系也不同。可以說，知識產(chǎn)權(quán)法與民商法存在著本質(zhì)的區(qū)別。下面我們就從以下幾個方面對這一問題進行論證。

　　一 對知識產(chǎn)權(quán)法的分析

　　1、知識產(chǎn)權(quán)法律體系的內(nèi)在關(guān)系

　　首先，可以概括地說，知識產(chǎn)權(quán)法是確認、規(guī)范和保護知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的一類法律的總稱。按照我國傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法的法律規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)法應(yīng)該包括版權(quán)法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法和反不正當競爭法這三大類，其中，工業(yè)產(chǎn)權(quán)法又分為專利法和商標法[1].按照Trips協(xié)議的規(guī)定，又增加了保護地理標志和保護知識產(chǎn)權(quán)程序上的措施。

　　如果我們對上述三類基本的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)進行分析，就不難發(fā)現(xiàn)這三類知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)之間也存在著很大的差別。在它們之間，我們似乎難以找到一種合適的理由使它們能夠合理地結(jié)合在一起；特別是反不正當競爭法，如果按照正常的邏輯推理，我們更難把它與版權(quán)法和工業(yè)產(chǎn)權(quán)法有機地聯(lián)系起來。但是，知識產(chǎn)權(quán)法這種法律體系已經(jīng)是人們普遍接受了的，而且也是國際社會以法律的形式確認了的，這說明，這種法律體系的存在，本身屬于一種合理的組合。現(xiàn)在的問題是，我們能否解釋這種合理性，能否找出它們之間存在的邏輯關(guān)系？

　　知識產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)主要由《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》、《反不正當競爭法》、《合同法》等構(gòu)成，由于各專門法基本功能不同，保護的知識產(chǎn)權(quán)客體也不同，在高新技術(shù)保護的效果和方式具有明顯的差異，因而，高新技術(shù)企業(yè)必須要確定采用何種法律法規(guī)保護自己的知識產(chǎn)權(quán)。
（1）考慮取得技術(shù)權(quán)利的排他性程度。知識產(chǎn)權(quán)的排他性，又稱壟斷性、獨占性，是法律賦予知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人專有的權(quán)利。專利權(quán)具有很強的排他性，未經(jīng)專利權(quán)人許可和授權(quán)，他人不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的的制造、使用、銷售、許諾銷售或進口該專利產(chǎn)品或使用該專利方法獲得的產(chǎn)品。商標法在保護商品名稱方面具有很強的排他性，但很難保護技術(shù)本身。著作權(quán)法只保護作者的思想的表達方式，而不延及思想、產(chǎn)品、方法、公式、工藝等。對于采用商業(yè)秘密來保護技術(shù)秘密，他人完全可以合法方式通過研究開發(fā)或者采用反向工程獲得該項技術(shù)。采用技術(shù)措施也可以保護知識產(chǎn)權(quán)，如加密法、軟件鎖、防火墻等，但隨著解密技術(shù)的發(fā)展，其排他性也會逐漸減弱。[3]（2）考慮知識產(chǎn)權(quán)費用的因素。所謂費用是指取得、維持、保護知識產(chǎn)權(quán)的費用，即采取保護措施的費用，以及相關(guān)的申請費、維持費、審查費、訴訟費等等。在實施的過程中，專利的保護費用最高，其次是商標、技術(shù)措施、商業(yè)秘密保護。著作權(quán)因?qū)嵭凶詣荧@得權(quán)利的制度，除了計算機軟件外，一般不必支付任何費用。高新技術(shù)企業(yè)如果采用專利的方法保護知識產(chǎn)權(quán)，特別是申請量大的企業(yè)，費用也是不得不考慮的問題之一。（3）考慮知識產(chǎn)權(quán)的保護期限。我國法律規(guī)定，商標權(quán)有效期10年，但可以續(xù)展保護且不限制續(xù)展次數(shù)。著作權(quán)則分著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)，除非作品消亡，著作人身權(quán)永遠受到法律保護，而著作財產(chǎn)權(quán)的保護期限為作者終身加死后50年。[4]在專利保護期限中，發(fā)明專利為20年，實用新型專利和外觀設(shè)計專利為10年。對于商業(yè)秘密來說，只要其技術(shù)秘密和經(jīng)營信息不公開，維持秘密的狀態(tài)，就將一直受到保護。高新技術(shù)企業(yè)采用何種方式保護企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)視當時內(nèi)部情況和外部環(huán)境而定。
在諸多考慮的因素中，取得技術(shù)權(quán)利的排他性是最重要的因素，沒有排他性就沒有絕對的權(quán)利，也就沒有所謂的知識產(chǎn)權(quán)保護。保護期和費用也是必須要結(jié)合考量的因素，同傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)相比，高新技術(shù)更新速度和周期更快更迅速，呈跳躍式發(fā)展、超常規(guī)發(fā)展，一項高新技術(shù)可能在很短的時間內(nèi)就會落后被淘汰，因此，對于一項發(fā)明專利來說，20年的保護期的意義也許僅僅是有限的和形式上的。同時，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的`另一個特征就是其高產(chǎn)出高回報率，高新技術(shù)企業(yè)可以憑借其手中的高新技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)在有限的時間、空間、投資的狀況下，迅速崛起、占領(lǐng)市場，獲得高額利潤和回報，取得跨越式的發(fā)展，同高新技術(shù)企業(yè)的高產(chǎn)出高回報率相比，知識產(chǎn)權(quán)的取得、維持、保護費用還是較為低廉的。
因此，高新技術(shù)企業(yè)在尋求知識產(chǎn)權(quán)保護時，在取得技術(shù)權(quán)利的排他性、費用因素、保護期限的基礎(chǔ)上，采用最佳的方案和手段，合理有效的加強知識產(chǎn)權(quán)保護的力度，并吸取國外先進的經(jīng)驗，根據(jù)技術(shù)發(fā)展和知識產(chǎn)權(quán)制度的趨勢結(jié)合企業(yè)的具體情況加強和完善企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的保護，在推動企業(yè)自身提高完善的同時，從而帶動我國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的整體發(fā)展。

　　《中華人民共和國遺產(chǎn)稅暫行條例》草案第五條規(guī)定了不計入應(yīng)征稅遺產(chǎn)總額的項目，其中包括“被繼承人自己創(chuàng)作，發(fā)明或參與創(chuàng)作，發(fā)明并歸本人所有的著作權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)”。據(jù)此，所述的“著作權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)”這些知識產(chǎn)權(quán)當屬于遺產(chǎn)稅的免稅范圍。稅收是經(jīng)濟杠桿，遺產(chǎn)稅暫行條例草案的上述規(guī)定顯然在于鼓勵人們的創(chuàng)造積極性。通常，對免稅或避稅這樣的好事，社會各界會給予更多的關(guān)注和議論，但可惜，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)免稅功能的議論少之又少，和社會上對人壽保險金在遺產(chǎn)稅中的免稅功能的強烈關(guān)注相比，可謂小巫見大巫了。這也正體現(xiàn)了國人保險意識的濃厚和知識產(chǎn)權(quán)意識的淡薄。筆者在此結(jié)合實踐中客戶就此提出的有關(guān)咨詢問題，草做下文，并希望能夠借此拋磚引玉。

　?一、關(guān)于納入遺產(chǎn)稅免稅范圍的知識產(chǎn)權(quán)的具體項目

　　在這方面，遺產(chǎn)稅暫行條例草案規(guī)定的只有三項：一是著作權(quán)，二是專利權(quán)，三是專有技術(shù)。問題是，只能是這三種知識產(chǎn)權(quán)才予以免稅嗎？稅收是經(jīng)濟杠桿，毋庸諱疑，遺產(chǎn)稅暫行條例草案的上述規(guī)定在于鼓勵人們的創(chuàng)造積極性，引導(dǎo)人們開發(fā)自有知識產(chǎn)權(quán)的興趣。從這個角度出發(fā)，諸如植物新品種、集成電路布圖設(shè)計以及商標等等這些也是屬于創(chuàng)新性工作的知識產(chǎn)權(quán)，他們也具有財產(chǎn)屬性，為什么要被排除在遺產(chǎn)稅的免稅范圍之外呢？

　　二、關(guān)于“被繼承人自己創(chuàng)作、發(fā)明”的問題