合同法釋義（七）

　　為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，下面的是合同法釋義(七)，供大家參考閱讀!

　　《合同法》條文逐條釋義

　　第三十一條承諾對要約的內容作出非實質性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

　　釋義：

　　此條是關于對要約的內容作出非實質性變更的承諾的效力的規(guī)定。按照一般原理，承諾的內容必須與要約的內容一致。因為承諾是對要約的同意，其同意內容須與要約的內容一致，才構成意思表示的一致即合意，從而使合同成立。但是，如此將不符合鼓勵交易原則。因此，現代合同法都規(guī)定，承諾只要不對要約作實質性變更，也可以使合同成立。

　　然而，如果一概承認對要約作出了非實質性變更的承諾的效力，也可能違背要約人的意志，并損害要約人的利益。因此，合同法于此原則規(guī)定之外，另設例外規(guī)定，即“承諾對要約的內容作出非實質性更改的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準”。也就是說，即使是非實質性內容的變更，在以下兩種情況下承諾也不能生效：一是要約人在要約中明確表示，承諾不得對要約的內容作出任何變更，則受要約人作出非實質性變更也不能使承諾生效;二是要約人及時表示反對，即要約人在收到承諾通知后，立即表示不同意受要約人對非實質性內容所作的變更。

　　第三十二條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

　　釋義：

　　此條是關于合同成立的特殊規(guī)定。合同成立在合同法上具有重要意義：第一，合同的成立旨在解決合同是否存在的問題。第二，合同的成立是認定合同效力的前提條件，如果合同根本沒有成立，那么確認合同的有效和無效問題就無從談起。第三，合同的成立是區(qū)分合同責任與締約過失責任的根本標志。一般說來，在合同成立以前，因合同關系不存在，則一方的過失而造成另一方信賴利益的損失屬于締約過失責任而不屬于合同責任范疇，只有在合同成立以后，一方違反義務才構成對合同義務的違反并應負合同上的責任。當然，對于在締約之際，因未盡保護義務而致締約當事人目的合同利益以外的其他財產或人身損害的，即使合同成立并生效，也構成締約上過失責任。

　　原則上，合同自承諾到達時成立。但是，本條規(guī)定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。這可以認為是對合同的特殊成立要件的規(guī)定。

　　實際上，關于書面形式對于合同而言究竟是何性質的問題，學術界有成立要件說，證據說和生效要件說，三種觀點各執(zhí)一詞，莫衷一是。筆者采成立要件說。

　　我們認為證據說更多地著眼于合同糾紛的解決，揭示了書面形式在明確當事人的權利義務及訴訟中的重要作用。隨著我國法律的逐步完備，法律意識特別是證據意識在人們心中不斷得以強化，這是應當給予肯定的;但是，不能因注重書面形式的證據效力，而忽視了其在合同行為中影響合同成立或生效的本質屬性。在要式合同中，書面形式是訂立合同所必須采用的方式，它的有無，首先決定了合同的成立與否;它所記載的事項，標明了合同成立的時間、地點以及合同具體內容，這些為日后明確當事人權利義務和判斷合同在法律上的效力，都起著決定作用。如果不是這些事項使合同得到法律上的承認和保障，就無所謂合同的權利義務關系，也就更無所謂證明合同的權利義務關系的證據。因此，書面形式首要的是它在合同法上的效力，其次，才是用以證明當事人權利義務關系的證據。另外，第三十六條最后也稱“……當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”由此可見，第三十六條本身也強調書面形式是合同的成立要件。而主張證據說的學者由三十六條推論，得出書面形式是一種證據的理論似乎在邏輯上有混亂之嫌。

　　一般成立要件與一般生效要件是一種“表里”關系，即只要有當事人作出了意思表示，法律行為就成立，這是“表象”;而只有當符合一定標準的當事人作出了符合一定標準的意思表示時，該法律行為才在法律上發(fā)生效力，這種“標準”就是由生效要件所規(guī)定的，是“本質”。所以，已成立的法律行為不一定具有法律效力，而已生效的法律行為必定是已成立的。法律之所以設置成立要件與生效要件雙重標準來規(guī)范法律行為，是由其立法本意決定的——一方面，當事人作出要約承諾，其目的在于訂立合同，因此，法律對于合同成立與否不作過多規(guī)定，最大限度滿足當事人的愿望，符合意思自治原則;另一方面，基于一定社會價值取向，是否給予一項合同以法律上的承認，法律必然對其加以嚴格規(guī)定，防止那些表面合法，但實質內容有害的合同產生效力，危害社會，這也是法律存在的本旨所在。

　　依此類推，書面形式是合同形式的一種，也即當事人表達其意思表示的一種形式。當法律規(guī)定書面形式為某類合同的法定形式時，其意義在于訂立該合同時，除了有當事人作出意思表示外，還必須將意思表示記載于書面上，否則，法律不承認該合同存在。在書面形式作為合同的約定形式時，對當事人同樣具有約束力，甚至在沒有反證時，可排除法律任意規(guī)定之適用。可見，無論書面形式作為法定形式還是約定形式，都是對于合同成立與否的規(guī)定，也就是將其作為某類合同的特別成立要件。假如將書面形式視為生效要件而非成立要件，則不僅在性質上不符，而且更易造成混淆。(此處主要參考張谷《合同與合同書》一文)

　　第三十三條當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

　　釋義：

　　此條是關于要求簽訂確認書的合同的成立時間的規(guī)定。

　　關于確認書的性質，學術界存在兩種不同的觀點，一種觀點認為確認書是合同的特別成立條件，并非是承諾的組成部分。在承諾生效的條件下，雙方還需要簽訂確認書才能夠導致合同成立。另一種觀點認為，確認書是合同的最終承諾，或者說是承諾的最終組成部分。在做出確認書之前，合同并沒有承諾。我們贊成后一種觀點。

　　確認書通常適用于對雙方達成的初步協(xié)議的確認，而不適用于以合同書形式訂立合同的情況。因為在以合同書形式訂立合同后，雙方已經在合同書上簽字蓋章，不可能再重新確認。除非當事人事先在合同中明確授權一方可在某個時期內再次確認，否則，一方事后再提出確認，將構成違約。如果雙方先前已經達成了協(xié)議，但合同允許一方事后確認，后來當事人又簽署了確認書，而且確認書對原先的協(xié)議進行了修改和補充，該確認書確認的內容是否有效?我認為，確認書原則上只適用于對初步協(xié)議的確認，不應當適用于對已經成立的合同的確認。如果當事人在合同中約定，在合同成立后一方仍然有權最后作出確認，這實際上并不是賦予其確認權，而是賦予其單方面變更、修改、補充合同的權利。一旦一方作出重新的確認，另一方對此未表示異議，則雙方實際上已達成變更合同的協(xié)議。當事人應當按照變更后的協(xié)議履行。當然，原先的協(xié)議中未修改和補充的部分仍然有效。

　　當然，確認書的簽訂的前提是合同還沒有成立，至于承諾人在已作出承諾以后，又提出簽定確認書的問題，則實際上將要推翻或否認已經成立的合同，因此構成違約。

　　第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。

　　采用數據電文形式訂立合同的.，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

　　釋義：

　　此條是關于合同成立地點的規(guī)定。合同的成立地對于確定法院管轄權及選擇法律的適用都具有重要意義，因此明確合同成立的地點十分重要。

　　一般認為，承諾生效的地點就是合同成立的地點。然而，在以數據電文訂立的合同中，如何確定合同成立的地點，則值得研究。根據《電子商務示范法》第15條第4款的規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數據電文應以發(fā)端人設有營業(yè)地的地點視為其發(fā)出地點，而以收件人設有營業(yè)地的地點視為其收到地點，就本款的目的而言：(1)如發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地，應以對基礎交易具有最密切關系的營業(yè)地為準，又如果并沒有任何基礎交易，則以其主要的營業(yè)地為準;(2)如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準。”從該示范法規(guī)定來看，只是對數據電文的收到問題作出了規(guī)定，而并不是對生效的地點作出的規(guī)定。值得注意的是，示范法對數據電文的收到時間采取了不同的判斷標準。收到時間以收件人指定的或當事人檢索到的非指定系統(tǒng)為準。而對發(fā)出與收到的地點，示范法采取的判別標準是“營業(yè)地”。這種將行為的時間與地點分別界定的方法適應了現代電子商務的發(fā)展情況。此種規(guī)定照顧到了這樣一種情況，即電子商務中經常發(fā)生當事人收件系統(tǒng)所在地與當事人的營業(yè)地不一致的現象。這一規(guī)定不僅解決了文件收到地與營業(yè)地不一致的問題，而且也因為確定了合同成立的地點而有利于確定法院的管轄、稅款的征收等問題。該條規(guī)定也為我國合同法所采納。合同法第34條第2款規(guī)定：“采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。”與示范法規(guī)定所不同的是，示范法規(guī)定的是數據電文的收到地點，而合同法規(guī)定的是合同的成立地點。兩者顯然是有一定的區(qū)別的。表現在：一方面，示范法的這一規(guī)定不僅適用于承諾文件的收到地點，還包括要約文件的收到地點。另一方面，從實踐來看，數據電文的收到不一定導致合同的成立，如當事人約定了在需要特別確認的情況下，即使收到了承諾的信件，在沒有確認之前，合同也不成立�？梢�，示范法的規(guī)定更為合理。

　　本條第2款規(guī)定，吸收了國際民事立法的成果，適應了現代社會電子商務活動的需要，是我國合同法現代化的標志之一。

　　第三十五條當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

　　釋義：

　　本條是關于以合同書形式訂立的合同的成立地點的規(guī)定。從原則上說，承諾生效的地點就是合同成立的地點。但也要根據合同為不要式或要式而有所區(qū)別。不要式合同應以承諾發(fā)生效力的地點為合同成立地點，而要式合同則應以完成法定或約定形式的地點為合同成立地點。根據本條規(guī)定，當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

【合同法釋義（七）】相關文章：

合同法52條釋義11-12

合同法法條釋義：第九十三條06-29

合同法法條釋義 第九十四條06-24

合同法釋義:第六十五條06-17

合同法法條釋義第九十三條06-14

合同法釋義分則第二十章：倉儲合同06-23

合同法釋義分則第十九章：保管合同06-23

合同法釋義：第四百二十二條06-16

合同法釋義總則第一章：一般規(guī)定09-08