建設(shè)工程施工合同法規(guī)效力認(rèn)定的兩種情形

　　建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方(建設(shè)單位)和承包方(施工人)為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應(yīng)完成建設(shè)單位交給的施工任務(wù)，建設(shè)單位應(yīng)按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價(jià)款。本文在匯總梳理建設(shè)工程領(lǐng)域現(xiàn)行法律法規(guī)和司法解釋的基礎(chǔ)上，總結(jié)出建設(shè)工程施工合同效力的若干情形。

　　(一)合同無(wú)效的情形

　　1、違法發(fā)包的施工合同。違法發(fā)包是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個(gè)人，或者肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)規(guī)定的行為。

　　2、轉(zhuǎn)包的施工合同。轉(zhuǎn)包是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個(gè)人施工的行為。

　　3、違法分包的施工合同。違法分包是指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定或者施工合同關(guān)于工程分包的約定，把單位工程或分部分項(xiàng)工程分包給其他單位或個(gè)人施工的行為。

　　4、掛靠的施工合同。掛靠是指單位或個(gè)人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義，承攬工程的行為。

　　5、“三無(wú)”工程的施工合同。發(fā)包人與承包人簽訂未取得土地使用權(quán)證、未取得建筑工程規(guī)劃許可證、未辦理報(bào)建手續(xù)的“三無(wú)”工程施工合同。

　　6、沒(méi)有按國(guó)家規(guī)定的程序和國(guó)家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃的建設(shè)項(xiàng)目的施工合同。

　　7、低于建設(shè)工程成本價(jià)所簽訂的施工合同。

　　8、與經(jīng)中標(biāo)備案的合同實(shí)質(zhì)性條款背離的施工合同。

　　9、違法建筑工程的施工合同。

　　10、施工總承包資質(zhì)企業(yè)、專業(yè)分包資質(zhì)企業(yè)作為勞務(wù)分包人簽訂的勞務(wù)分包合同。

　　11、其他依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效的建設(shè)工程施工合同。

　　(二)不認(rèn)定合同無(wú)效的情形

　　1、承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的。

　　2、具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同。

　　3、發(fā)包人與承包人簽訂無(wú)取得土地使用權(quán)證、無(wú)取得建筑工程規(guī)劃許可證、無(wú)辦理報(bào)建手續(xù)的“三無(wú)”工程建設(shè)施工合同，在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的

　　4、發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地，并已取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的

　　5、違反《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定，超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合同經(jīng)批準(zhǔn)可補(bǔ)辦手續(xù)，且無(wú)違反其他法律規(guī)定的

　　6、對(duì)承包人超越建筑資質(zhì)等級(jí)簽訂的建設(shè)工程合同，如承包人具備《施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定的可上浮與建設(shè)項(xiàng)目的要求相符的等級(jí)條件，工程質(zhì)量符合設(shè)計(jì)要求并驗(yàn)收合格的。

　　7、承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設(shè)工程，但未辦理外來(lái)施工企業(yè)承包工程許可證手續(xù)而訂立的建設(shè)工程合同的。

　　8、未取得施工許可手續(xù)的。

　　9、其他依法不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效的建設(shè)工程施工合同。

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