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抗訴申請書
在當(dāng)今不斷發(fā)展的世界,用到申請書的地方很多,在寫作上,申請書也具有一定的格式。我們該怎么寫申請書呢?下面是小編整理的抗訴申請書,供大家參考借鑒,希望可以幫助到有需要的朋友。
抗訴申請書1
申請人:王,男,漢族,19xx年x月x日出生,住大理市。
申請人因不服XX省XX市XX人民法院x刑初字第號刑事附帶民事判決書的刑事判決部分,根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,申請人特申請貴院提出抗訴。理由如下:
一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當(dāng)
被告人張、季蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣,后果極其嚴(yán)重,主觀惡性極深,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。
二人于20xx年7月4日伙同孟、孫、張攜帶砍、鎬把棍、臂力器等兇器,先是到港溝鎮(zhèn)屠宰場為他人索要債務(wù),當(dāng)晚又于本案案發(fā)地點(diǎn),故意尋釁滋事意圖敲詐他人錢財。繼而行兇將申請人砍致重傷。其肆意危害社會的囂張氣焰已經(jīng)到了令人發(fā)指的地步。案發(fā)后,二人又逃避公安機(jī)關(guān)追捕,潛逃時間長達(dá)2年之多,不但意圖逃脫刑事制裁,而且給各地社會治安造成極不穩(wěn)定因素。被告人張甚至多次炫耀"砍的漂亮,腦漿都出來了"。對于這樣的犯罪分子,不嚴(yán)懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則;不嚴(yán)懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴(yán)懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。
二、一審判決認(rèn)定事實不清,適用緩刑錯誤
該判決認(rèn)為,被告人季在共同犯罪中起的作用相對較小,因此對其適用緩刑。上述認(rèn)定,有悖于事實真相。
案發(fā)時,被告人季首先從車中拿出砍,并遞給張一把,進(jìn)而招呼其孟、孫等人"上"?梢,在整個共同犯罪過程中季起到組織、領(lǐng)導(dǎo)的帶頭作用,是共同犯罪中的核心人物!尤為重要的是,在案發(fā)過程中,是季首先揮將申請人以及另一受害人乜砍傷;是季用砍將申請按倒在啤酒桶上,由張把申請人砍成了重傷。因此,季在共同犯罪中,不僅是組織、領(lǐng)導(dǎo)者,而且是積極參與、具體實施者。
對于本案的兩名被告人不應(yīng)有主從之分,均應(yīng)予以嚴(yán)懲。對被告人季適用緩刑更加錯誤。
三、被告人張、季當(dāng)庭翻供,不應(yīng)認(rèn)定認(rèn)罪態(tài)度較好,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。
案發(fā)后,二被告人毫無悔罪之意,潛逃兩年有余,并且相互串供,拒不認(rèn)罪。甚至于開庭時二人還心懷僥幸,回避主要犯罪事實,拒不承認(rèn)主要犯罪情節(jié)。被告人張當(dāng)庭否認(rèn)是他將申請人頭部砍傷;季甚至拒不承認(rèn)自己砍傷申請人的事實。
二被告對主要犯罪情節(jié)百般抵賴拒不認(rèn)罪,一審對二人"認(rèn)罪態(tài)度較好"的認(rèn)定,顯屬錯誤。
四、二被告拒不賠償申請人經(jīng)濟(jì)損失,依法應(yīng)予嚴(yán)懲
截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,不僅沒有看望過受害人,就是在法庭主持的調(diào)解過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。二人向法院遞交的5萬及2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認(rèn)罪,裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼,意圖達(dá)到"花錢買刑"的`真實目的。
二被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的,人身及精神損害。僅能用貨幣衡量的直接損失就已高達(dá)66萬余元。但是二被告及其家屬置申請人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鉆法律空子。他們向法院繳納的7萬元錢,相對由申請人所遭受的損失,真可以說是杯水車薪。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!
綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當(dāng)。特申請貴院提起抗訴。
此致
xx人民檢察院
申請人:
20xx年04月23日
抗訴申請書2
申請人:馬某。
申請請求:申請人不服無錫市中級人民法院某判決書,認(rèn)為該判決認(rèn)定事實錯誤、錯誤適用法律,特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴。
事實和理由:
一、本案基本情況概況:
申請人及其丈夫?qū)O某與李某之間長期存在煤炭買賣業(yè)務(wù)往來。申請人系以自己承包的無錫市新某物資經(jīng)營部的名義從事經(jīng)營活動。為方便考慮,申請人(無錫市新某物資經(jīng)營部)也曾委托李某代為在包頭地區(qū)辦理煤炭的發(fā)貨、結(jié)算等業(yè)務(wù)。
20xx年起至20xx年9月業(yè)務(wù)終止,申請人與李某雙方往來業(yè)務(wù)大約在200萬元,李某結(jié)欠申請人款項。
因往來業(yè)務(wù)繁多,帳目混亂。20xx年9月30日,李某就雙方往來進(jìn)行對帳。對帳清單中,就雙方存在的爭議,雙方確認(rèn)為:
1、關(guān)于03年12月24日至30日中,李某有否從農(nóng)行包頭市昆區(qū)支行匯出過15萬元給申請人;
2、農(nóng)行包頭市青山支行的17萬元,由李某去核查。
20xx年10月2日,雙方又在無錫市石塘灣派出所訂立了一份協(xié)議書,協(xié)議書約定:由李某回包頭查昆區(qū)農(nóng)行由20xx年12月份孫(指申請人的丈夫?qū)O某)匯出的15萬元的單據(jù),如查出單據(jù)是孫匯出的,所造成的經(jīng)濟(jì)損失由孫全部承擔(dān),如查不出此款的單據(jù),一切由李某承擔(dān)損失及此款。雙方同時在協(xié)議書中又約定“青山農(nóng)行孫某的款項單據(jù)金額為17萬元,由李拿出未拿此款證據(jù)為依據(jù),如果李拿不出依據(jù),由李承擔(dān);如果拿出依據(jù),由孫承擔(dān)”。
上述協(xié)議訂立后,李某未提供證據(jù),又不歸還爭議款項。申請人即于20xx年12月12日,向無錫市某區(qū)人民法院提出訴訟。
20xx年7月6日,無錫市某區(qū)人民法院經(jīng)審理后作出了(20xx)民二初字某號民事判決書,判決駁回申請人的訴訟請求。申請人不服,提出上訴,無錫市中級人民法院經(jīng)審理后,作出了某判決書,判決維持原判。
二、上述
一、二審判決均錯誤認(rèn)定事實、錯誤適用法律:
1、對雙方有關(guān)17萬元貨款的爭議,一二審判決均錯誤認(rèn)定事實:
一審訴訟中,法院認(rèn)定20xx年1月7日,孫某(申請人的丈夫)開設(shè)的農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中有取款17萬元的事實,并認(rèn)定該17萬元款項被孫某提取。對此,申請人認(rèn)為,一二判決根本無視申請人與李某已有的約定。
依據(jù)雙方9月30日的對帳清單以及10月2日的協(xié)議書(為表述計,下文對前述對帳清單及協(xié)議書統(tǒng)稱為“協(xié)議”)內(nèi)容,雙方對孫某農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中曾被提取17萬元的事實無爭議,而爭議焦點(diǎn)是:李某否認(rèn)最終系由其實際獲取了該17萬元,因而雙方的對帳單以及協(xié)議書均約定由李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù)。因此,根據(jù)如前約定,說明雙方并不確認(rèn)系孫某最終獲取上述17萬元,相反是要求李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù),舉證責(zé)任確定給了李某。
既然依據(jù)上述協(xié)議約定,應(yīng)由李某負(fù)責(zé)去核查以及提供證據(jù),那么,在訴訟中,相關(guān)的舉證責(zé)任,也應(yīng)當(dāng)由李某來承擔(dān)。
而現(xiàn)一二審判決均不顧如上協(xié)議約定,沒有安排正確的舉證責(zé)任分配,僅從常規(guī)角度出發(fā),卻要求申請人舉證,此違反了上述協(xié)議的約定,違反了當(dāng)事人間的意思自治,導(dǎo)致了案件的錯誤判決。
現(xiàn)申請人在二審判決后,經(jīng)過努力,就17萬元的款項去向,取得了重要的證據(jù),已足以推翻原審認(rèn)定。申請人獲取的證據(jù)表明:
20xx年1月7日當(dāng)天,李某與孫某從銀行取出17萬元后,李某將款項直接解入申請人的業(yè)務(wù)單位某公司,該公司即作為申請人的預(yù)付款入帳,而20xx年3月16日,李某即以無錫市新某物資經(jīng)營部的名義將該款取走。而李某前述取款并未經(jīng)過申請人同意,該17萬元的爭議款項,系被李某個人非法占有。
2、關(guān)于15萬元的爭議,一二審法院違反證據(jù)認(rèn)定準(zhǔn)則,以推斷代替事實,其對事實的認(rèn)定缺乏依據(jù)、毫無說服力,錯誤適用法律,致成錯誤判決應(yīng)予以糾正。具體理由如下:
根據(jù)上述協(xié)議,有關(guān)15萬元的爭議焦點(diǎn)應(yīng)該是:20xx年的12月24日至30日間,李某有沒有從昆區(qū)農(nóng)行匯出過15萬元。上述兩份書證,均為李某親筆書寫,應(yīng)認(rèn)定為其內(nèi)容是得到李某的充分考慮和認(rèn)可的。
但,原審中,李某提供了20xx年1月12日向申請人付款15萬元的存款憑條,以此作為已經(jīng)支付15萬元款項的證據(jù),并辯稱,訂立協(xié)議時記憶錯誤,實際不是20xx年12月付的款。
上述李某的舉證顯然達(dá)不到舉證目的,因為:第一,雙方爭議焦點(diǎn)是在明確的時段內(nèi)李某是否存在付款的事實,而現(xiàn)李某之舉證并非所指時段;第二,兩份書證均已以文字表述很清楚的約定時段,而李某卻后以記憶出錯為借口,顯然難以自圓其說。
但遺憾的是,一二審法院竟然認(rèn)同李某沒有任何證據(jù)支持的辯解,認(rèn)定了系李某記憶差錯合理,及認(rèn)定20xx年1月12日的付款即為協(xié)議書上約定的付款。一二審法院該對事實和證據(jù)的認(rèn)定完全違反證據(jù)規(guī)則。
參照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條規(guī)定“訴訟過程中,當(dāng)事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認(rèn)的對己方不利的事實和認(rèn)可的`證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn),但當(dāng)事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。”,及根據(jù)第七十六條規(guī)定“當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,其主張不予支持,但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。”,現(xiàn)李某在上述二份協(xié)議中均確認(rèn)對訴爭15萬元系由其提供20xx年的12月24日至30日間的付款證據(jù),而現(xiàn)李某反悔認(rèn)為訴爭付款時間并非協(xié)議所述時間。如依李某此反悔,則原協(xié)議約定則屬對李某不利之事實,李某即應(yīng)提供證據(jù)以表明上述協(xié)議約定的期間系錯誤的,但李某并未提供有關(guān)上述協(xié)議約定的期間系錯誤的證據(jù),故李某此反悔不能成立,上述協(xié)議約定的期間系正確的。
而且,根據(jù)法律邏輯,李某首先需要提供證據(jù)以證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯誤的,其再提供的20xx年1月12日的付款才能作出對其有利的認(rèn)定。而現(xiàn)李某并未提供證據(jù)證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯誤的,因而其提供的20xx年1月12日的付款不能作出對其有利的認(rèn)定,李某提供的20xx年1月12日的付款并不能表明上述協(xié)議約定的期間系錯誤的及其反悔是準(zhǔn)確的,不能反果為因。
特別提出的是:
A、根據(jù)上述訴爭17萬元實際由李某提取的事實,李某地訴訟中存在虛假陳述,其為人如此缺乏誠信,何以能夠認(rèn)為其上述反悔所述是真實的?
B、上述協(xié)議并非僅有一次,二次協(xié)議約定均一致,李某作為完全行為能力人,何以二次均錯誤認(rèn)識?由此可見,李某反悔所述也違反基本的行為慣例。
C、如果李某認(rèn)為其對上述二次協(xié)議是錯誤的意思表示,此即屬于法律意義的重大誤解。對該重大誤解,在本案訴訟中,李某不能僅提出抗辯,而應(yīng)依法在上述協(xié)議簽訂后一年內(nèi)向人民法院申請撤銷,或者在本案中提起反訴。李某未提出反訴及另行訴訟,其該抗辯也不能得到法院支持。
綜上所述,一二審判決均系錯誤認(rèn)定事實和錯誤適用法律,申請人特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴,以維護(hù)申請人的合法權(quán)益,也維護(hù)法律及檢察機(jī)關(guān)應(yīng)有的公正和尊嚴(yán)。
此致
無錫市人民檢察院
申請人:馬某
20xx年xxx月
抗訴申請書3
申請人(原審被告):xxx,男,漢族,xxxx年5月22日出生,xxx人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村河底區(qū)47-1號。
被申請人(原審原告):xxx,男,漢族,xxxx年3月26日生,xxx村人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村西頭區(qū)38-1號。
申請抗訴請求:
請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:
一、本案的基本事實:
20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護(hù)自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
二、原審法院認(rèn)定事實錯誤。
1、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。
原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實時卻將本案這一關(guān)鍵事實未作認(rèn)定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的'限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實未作認(rèn)定。
而事實是審理此案時,原告提供的證據(jù)本村村委會的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),也不能證明申請人對該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。”如果當(dāng)事人對自己的主張不能舉證,將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險。在本案中被申請人未提供任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請人在審理時提供的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
三、原審法院以申請人侵權(quán)判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦,同時在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
xxxxxx人民檢察院
申請人:張建軍
20xx年二月十九日
抗訴申請書4
申請人:劉萬立,男,1963年8月2日出生,漢族,現(xiàn)住石家莊市卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301,電話:13315119822
委托代理人:侯合書 河北天捷律師事務(wù)所律師
申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請 。
抗訴請求
請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項判決。
事實和理由
申請人與范曉玲離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚,對于孩子撫養(yǎng)和財產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯誤。后申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關(guān)財產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認(rèn)為該判決事實證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 申請人與范曉玲所購買的卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為范曉玲所有,系事實證據(jù)不足,適用法律錯誤。
申請人與范曉玲共同出資購買的卓達(dá)書香園房子,系貸款所買,
并且是用夫妻共同財產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,沒有取得房產(chǎn)證,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況判決由當(dāng)事人使用”。因此,該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn),故不應(yīng)確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財產(chǎn),判歸范曉玲所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應(yīng)予以糾正。此外,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,在進(jìn)行分割時應(yīng)予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴(yán)重?fù)p害了申請人的利益。從已經(jīng)支付的購房款來看,申請人與范曉玲在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對該房子處分的部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價的。所以,在雙方?jīng)]有對該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價值的情況下,分割時就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價值中申請人與范曉玲所擁有的部分按照評估價進(jìn)行平分,而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價款來分。
二、 共同財產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實,判給申請人所有且按照8萬元與范曉玲平分事實依據(jù)也不充分。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財產(chǎn)認(rèn)定沒有錯誤,但是該房產(chǎn)在申請人與范曉玲購買卓達(dá)房子時已經(jīng)抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦范曉玲不再支付購買卓達(dá)房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置,F(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價值同范曉玲折價平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進(jìn)行分割,一審和二審的認(rèn)定違背了申請人真實的意思表示。雖然在一審?fù)彆r申請人與范曉玲對該房產(chǎn)的價值進(jìn)行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產(chǎn)進(jìn)行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進(jìn)行了分割。這一認(rèn)定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關(guān)共同財產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定,因此按照8萬元進(jìn)行分割事實依據(jù)不充分。
三、 范曉玲在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險押金2萬元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),依法平分。
關(guān)于這一風(fēng)險押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是范曉玲向單位的入股金,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而范曉玲在當(dāng)庭對申請人的說法進(jìn)行了糾正,其陳述說是風(fēng)險押金且承認(rèn)是2萬元整(見一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險押金還是入股金,總之,這一事實根據(jù)一審時雙方的庭審陳述,完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項共同財產(chǎn),依法進(jìn)行分割。然而,一審法院竟沒有對該項事實進(jìn)行確認(rèn),在判決書中也沒有對該事實進(jìn)行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現(xiàn)造成申請人因這一事項少分共同財產(chǎn)至少10000元。
四、 范曉玲在平安保險公司所入的大病保險,雖然有人身性質(zhì),也應(yīng)作為一項共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。
對于這一保險雖然被保險人是范曉玲,但是其具有財產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)按照共同財產(chǎn)參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點(diǎn)而判歸范曉玲所有,但是應(yīng)予以折價給申請人,而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給范曉玲。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認(rèn)定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù),因而是錯誤的。
五、 存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺應(yīng)判給申請人所有在一審時,被申請人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機(jī)屬于申請人的父母,并且在一審和二審時法院都認(rèn)定被申請人應(yīng)對以上財產(chǎn)予以返還給申請人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項,造成申請人無法依據(jù)判決要回該項財產(chǎn),需予以糾正。
六、 判決讓申請人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時候為止,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。
申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費(fèi)外也剩不了幾個錢。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實不合理。申請人的`單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行。本著申請人的實際情況,也為了便于申請人能夠?qū)嶋H履行,孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開支時支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今范曉玲就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi),且在申請人支付撫養(yǎng)費(fèi)時有權(quán)探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機(jī)會,不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進(jìn)行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正。
七、 二審法院違反訴訟程序
本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內(nèi)提交證據(jù),并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據(jù)的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權(quán)利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。
總上所述,申請人認(rèn)為一審法院和二審法院對該案極其不負(fù)責(zé)任,出現(xiàn)多項錯誤的認(rèn)定,已經(jīng)認(rèn)定的事實在判決部分卻沒有寫進(jìn)去,導(dǎo)致申請人與范曉玲在分割夫妻共同財產(chǎn)上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴(yán)重的損害,違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。為此,懇請貴院維護(hù)法律的公正,維護(hù)申請人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴。
此致
河北省人民檢察院
申請人:XXX
XXXX年XX月XX日
抗訴申請書5
申請人(一審被告、二審上訴人):李某,男
被申請人(一審原告、二審被上訴人):張某,男
一審被告:李某某,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項
申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實和理由
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
。ㄒ唬┰瓕徟袥Q認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,XX年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于XX年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的.,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
。ǘ┰瓕徟袥Q認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證!倍摗斗课葙I賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)!睆囊陨峡梢钥闯觯摗斗课葙I賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實錯誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
抗訴申請書6
申請人(原審被告):______,男,漢族,1962年5月22日出生,______人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村河底區(qū)47-1號。
被申請人(原審原告):______,男,漢族,1973年3月26日生,______村人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村西頭區(qū)38-1號。
申請抗訴請求:
請求____人民檢察院依法對____人民法院(20____)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:
一、本案的基本事實:
20____年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗收合格,20____年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20____年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護(hù)自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20____年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
二、原審法院認(rèn)定事實錯誤。
1、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。
2.原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實時卻將本案這一關(guān)鍵事實未作認(rèn)定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
3.如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的.。
4.如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實未作認(rèn)定。
而事實是審理此案時,原告提供的證據(jù)本村村委會的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),也不能證明申請人對該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)!比绻(dāng)事人對自己的主張不能舉證,將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險。在本案中被申請人未提供任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請人在審理時提供的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
三、原審法院以申請人侵權(quán)判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦兀瑫r在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此致
____________人民檢察院
申請人:張建軍
20____年___月____日
抗訴申請書7
申請人:xx,女,1968年2月15日生,漢族,無職業(yè),住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。
被申請人:華子,男,1960年8月18日生,漢族,住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。
抗訴請求
請求依法提起抗訴,撤銷四平市中級人民法院(20xx)四民一終字第71號民事判決書,由人民法院再審改判。
事實與理由
該判決程序違法,認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足、適用法律錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原二審審判決程序違法。
原二審法院在財產(chǎn)分割過程中,將案外人小彤所有的房屋作為夫妻共同財產(chǎn)來分割是嚴(yán)重違法的。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第十七條規(guī)定:“不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明!币婪ㄞk理產(chǎn)權(quán)登記是房產(chǎn)部門行使的具體行政行為,是行政機(jī)關(guān)行使的行政權(quán),本案不是行政案件,民事審判庭無權(quán)作出申請人將房屋轉(zhuǎn)讓并過戶的行為認(rèn)定無效。也就是說本案作為離婚之訴人民法院不應(yīng)該對登記在小彤名下的房屋進(jìn)行審理。更不能錯誤的認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無效,并作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。
另外登記在小彤名下的房屋最初是申請人xx單位的福利房,當(dāng)時單位照顧職工由單位拿15000元,職工拿22300元,產(chǎn)權(quán)就歸為私有。盡管22300元錢是申請人與被申請人婚后交的房款,但這個房子不應(yīng)都算做夫妻共同財產(chǎn),最起碼單位拿的15000元是xx自己的。
二、原二審判決認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足。
二審?fù)彆r,被申請人將其父親的房產(chǎn)證(正房,63多平方米)及土地使用權(quán)證書向法庭出示,其認(rèn)為添附的房屋都應(yīng)該歸其父親所有,一審法院也是基于這個原因判給其父親的。但事實是,1997年申請人與被申請人結(jié)婚在被上訴人其父親的正房內(nèi)居住,1998年申請人[xx娘家出錢并找人在被申請人其父親的土地上建了兩間小房(10多平方米和20多平方米),一直由申請人與被申請人居住至今。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第三十條規(guī)定:“因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的,自事實行為成就時發(fā)生效力。”原一、二審兩級法院沒有認(rèn)真核查事實,僅以此兩間小房在其父親的土地上建筑就認(rèn)定是其父親的財產(chǎn),顯然是不對的。兩間小房雖然依附于被申請人其父親使用的土地上,但不能證明這個房子就是其父親蓋的,更不能證明就歸其父親所有。這兩間小房應(yīng)評估作價,評估的價款作為夫妻共同所有來進(jìn)行分割。
三、原二審判決適用法律不當(dāng),財產(chǎn)分割不僅違反法律且顯失公平。
《中華人民共和國婚姻法》第三十九條規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理:協(xié)商不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的'具體情況,照顧子女和女方的原則判決!倍弧⒍䦟徟袥Q完全是傾向男方而沒有照顧女方。
首先,二審判決處分給被申請人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號樓4單元1樓右門62.29平方米房屋的價值要遠(yuǎn)高于終審判決分給申請人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號樓5單元7樓(頂層),建筑面積62.20平方米房屋的價值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。
其次,雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢小區(qū)6號樓5單元1樓左門46.72平方米,于20xx年購買算裝修共花費(fèi)5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(二)》第二十條規(guī)定:雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競價取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;(二)一方主張房屋所有權(quán)的,由評估機(jī)構(gòu)按市場價格作出評估,取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價款進(jìn)行分割。一審法院沒有按照上述規(guī)定來判決該房屋,而是直接把該房屋分給原告(男方),原告給被告(女方)該房屋的一半房價款及裝修款即26000元,原二審法院竟然維持了該判決,此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話,那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請人xx所有,由xx支付被申請人22300元的一半款也是可以的。
第三,原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請人有實施家庭暴力行為,導(dǎo)致申請人精神分裂住院42天,住院期間被申請人不聞不問,住院治療費(fèi)用都是從申請人親屬手中借的,共花費(fèi)7000多元。在庭審時申請人已拿出住院病志,夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù),但二審法院都沒有對共同債務(wù)進(jìn)行分割也是錯誤的,如果按終審維持一審判決處理財產(chǎn),會導(dǎo)致申請人離婚后將無房可住,無法生活。
《中華人民共和國婚姻法》第四十二條規(guī)定:“離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助,具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定:“婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維護(hù)當(dāng)?shù)鼗旧钏。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。離婚時,一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)!
綜上所述,特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
四平市人民檢察院
申請人:xx
二o一o年六月二十七日
抗訴申請書8
申請人:***,男,漢族,**年*月*日出生,山東省**********村民,現(xiàn)住*******區(qū)。
被申請人:濱州某地毯有限公司。
地址:惠民縣開發(fā)區(qū)號。
請求:請求撤銷
申請人與被申請人因借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(20xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認(rèn)為認(rèn)定事實證據(jù)不足,故而提起申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、終審裁定認(rèn)定事實證據(jù)不足。
終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時xx地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
二、終審法院適用法律錯誤。
終審裁定認(rèn)定申請人妻子在對賬單上的'代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯誤,故提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此呈****
法院申請人:***
抗訴申請書9
申請人:JS,男,X年X月X日出生,漢族,地址
請求事項:申請人不服YT中級人民法院《民事判決書》,認(rèn)為該判決完全錯誤,特請求YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。
事實和理由:
申請人JS(一審被告、二審上訴人)與甘某(一審原告、二審被上訴人)及施某三人以前均系某公司,1992年起,三人合伙向公司進(jìn)行內(nèi)部承包,對外以某公司的名義承包工程,對內(nèi)向某公司交納管理費(fèi)。三合伙人之間的大致分工是:施某對外聯(lián)系業(yè)務(wù),甘某對工程進(jìn)行預(yù)算、結(jié)算,JS管理財務(wù)。由于文化水平比較低,三人之間沒有簽訂書面合伙協(xié)議,合伙人之間對合伙事項的管理并不規(guī)范。合伙期間,三人合伙承包了一些工程項目。20xx年,由于施某病重去了外地住院治療,20xx年4月14日施某死亡,內(nèi)部結(jié)算無法進(jìn)行。20xx年9月,甘某以合伙人內(nèi)部未進(jìn)行結(jié)算為由,向貴溪市人民法院提起訴訟,要求對合伙承包的工程項目進(jìn)行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)
20xx年元月15日,貴溪市人民法院作出《民事判決書》[(20xx)貴民一初字第Y號],貴溪市人民法院在沒有任何證據(jù)的情況下,錯誤認(rèn)為申請人采取以重復(fù)做帳,收入不入帳,自寫領(lǐng)條領(lǐng)款等方式侵占合伙人財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還侵占財產(chǎn)的民事責(zé)任,錯誤判決由JS將侵占的合伙財產(chǎn)計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。
申請人JS不服一審判決,向YT市中級人民法院提起上訴。20xx年6月28日,YT市中級人民法院作出《民事判決書》[(20xx)鷹民一終字第X號],YT市中級人民法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應(yīng)予維持,故錯誤判決:駁回上訴,維持原判。
上述一審、二審判決是完全錯誤的,具體如下:
1、一、二審認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,申請人JS有新證據(jù)足以推翻原判決。
一審認(rèn)為:“合伙期間,被告(JS)采用重復(fù)做賬、收入不入帳、自寫領(lǐng)條、借用他人名義侵占合伙人財產(chǎn)計人民幣366135.26元(其中重復(fù)做帳為:市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領(lǐng)走人民幣230570.68元)”;二審認(rèn)為:“上訴人原判決認(rèn)定事實部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應(yīng)予維持!币、二審認(rèn)定的上述事實缺乏證據(jù)證明,特別是認(rèn)定JS借用張某的名義領(lǐng)走人民幣230570.68元,完全背離了基本事實。1997年,張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程,這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下,工程完工已十多年了,張某做完工程豈肯不領(lǐng)工程款?如果張某沒有領(lǐng)走這筆工款,他豈不是要天天找上門來?這樣明顯的事實,這樣淺顯的道理,一、二審法院就是置之不理。二審時,JS向法院提交了一分張某出具的證明,證明張某收到的23萬多元工程款是由JS支付的,但是二審法院以證人未到庭作證,且該證明系復(fù)印件為由,對此證據(jù)不予認(rèn)可,F(xiàn)在張某已將證明原件和身份證復(fù)印件交給了JS,張某也應(yīng)愿意接受法院質(zhì)證,該證據(jù)足以推翻原判。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
2、JS曾向二審法院申請調(diào)取新證據(jù),法院拒不調(diào)取。
本案的最關(guān)鍵的證人張某,因本人在外地工作,無法出庭作證。二審時,JS曾申請法院去張某的工作地調(diào)查取證,但是法院卻拒絕去外地調(diào)查取證!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(五)對審理案件需要的證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
3、原判決超了出訴訟請求。
本案一審原告甘某的訴訟請求是:要求對合伙承包的工程項目進(jìn)行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)原告的要求是分配利潤100000元,雖然也注明“以結(jié)算后結(jié)果增減”,但訴訟過程中并沒實際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費(fèi)為2300元,這也是按標(biāo)的100000元計算出來的,以后也沒有增加案件受理費(fèi)__原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是,一、二審法院卻判決JS支付183067.63元,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原告甘某的訴訟請求!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
4、同一律師事務(wù)所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟,不符合法律規(guī)定,一審違反法定程序。
一審時,原告甘某的委托代理人王某是江西某律師事務(wù)所的律師,被告JS的委托代理人龔某,也是江西某律師事務(wù)所的律師:同一律師事務(wù)所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關(guān)于同一律師事務(wù)所的律師不宜擔(dān)任同一案件原被告代理人的批復(fù)》(司復(fù)〔20xx〕12號)規(guī)定:“同一律師事務(wù)所的律師分別擔(dān)任同一案件原、被告雙方代理人的.行為,屬于雙重代理,應(yīng)依據(jù)《律師違法行為處罰辦法》的規(guī)定,對律師事務(wù)所予以處罰!彼痉ú俊堵蓭熀吐蓭熓聞(wù)所違法行為處罰辦法》(司法部令第86號)第九條規(guī)定:“律師事務(wù)所有下列行為之一的,由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機(jī)關(guān)給予警告、沒收違法所得、停業(yè)整頓3個月以上1年以下的處罰!薄堵蓭熉殬I(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》(中華全國律師協(xié)會)第二十八條第二款也規(guī)定:“同一律師事務(wù)所不得代理訴訟案件的雙方當(dāng)事人,偏遠(yuǎn)地區(qū)只有一律師事務(wù)所的除外。”依據(jù)上述規(guī)定,同一律師事務(wù)所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。
最高人民法院《第一審經(jīng)濟(jì)糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規(guī)定》(最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過)第13、14條規(guī)定:“審判長核對當(dāng)事人及其訴訟代理人的身份,并詢問各方當(dāng)事人對于對方出庭人員有無異議。當(dāng)事人的身份經(jīng)審判長核對無誤,且當(dāng)事人對對方出庭人員沒有異議,審判長宣布各方當(dāng)事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定,可以參加本案訴訟。”依此規(guī)定,審判長應(yīng)當(dāng)對訴訟代理人的身份進(jìn)行核對,只有符合法律規(guī)定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒糾正雙重代理這一違法行為,讓不符合法律規(guī)定的訴訟代理人參加訴訟,可能損害當(dāng)事人的利益,可能影響案件的正確判決,程序違法。
《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規(guī)定:“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審!币来朔梢(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
綜上所述,本案一、二審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,當(dāng)事人有新證據(jù)足以推翻原判決,法院拒不調(diào)查收集證據(jù),原判決超了出訴訟請求,而且違反法定程序,依據(jù)《民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)再審。
《民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定:“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴!睘榫S護(hù)合法權(quán)益不受侵犯,特申請YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致
YT市人民檢察院
申請人:JS
X年X月X日
抗訴申請書10
請求人:公司甲
住所地:............
法定代表人:.........,該公司經(jīng)理
被申請人:公司乙
住所地:...........
法定代表人:........,該公司經(jīng)理
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字.......號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第......號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進(jìn)行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸!,“貨到收貨港前一切費(fèi)用由供貨方負(fù)責(zé),到港后的費(fèi)用由收貨方承擔(dān)!,“第一批貨后,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款!
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;2、收款收據(jù);3、公司甲的原材料檢驗報表;4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;5、武維維20xx年2月14日出具的證明;7、煤炭化驗單;8、手機(jī)繳費(fèi)發(fā)票及手機(jī)短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運(yùn)輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一,“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符;第二,“收款收據(jù)”上的.填票人“李雙”系何人無法證明其身份;第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認(rèn)為何人;第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認(rèn),對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“武維維20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有武維維這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務(wù)費(fèi),即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務(wù)費(fèi),繳費(fèi)人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達(dá)到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達(dá)到證明該公司是與劉某某聯(lián)系,煤是劉某某的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉某某本人知道。至于貨物是否由公司丙運(yùn)到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達(dá)到證明的目的。運(yùn)輸公司與人簽訂運(yùn)輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運(yùn)輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運(yùn)送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費(fèi)人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應(yīng)采納。
抗訴申請書11
申請人:王xx,男,漢族,19xx年x月x日出生,住濟(jì)南市xx,因不服山東省濟(jì)南市xx區(qū)人民法院(xx)x刑初字第xx號刑事附帶民事判決書的刑事判決部分,根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,申請人特申請貴院提出抗訴。理由如下:
一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當(dāng)
被告人張xx、季xx蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣,后果極其嚴(yán)重,主觀惡性極深,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。
二人于xx年7月4日伙同孟xx、孫xx、張xx攜帶砍xxx 、鎬把棍、臂力器等兇器,先是到港溝鎮(zhèn)屠宰場為他人索要債務(wù),當(dāng)晚又于本案案發(fā)地點(diǎn),故意尋釁滋事意圖敲詐他人錢財。繼而行兇將申請人砍致重傷。其肆意危害社會的囂張氣焰已經(jīng)到了令人發(fā)指的地步。案發(fā)后,二人又逃避公安機(jī)關(guān)追捕,潛逃時間長達(dá)2年之多,不但意圖逃脫刑事制裁,而且給各地社會治安造成極不穩(wěn)定因素。被告人張xx甚至多次炫耀“砍的漂亮,腦漿都出來了”。對于這樣的犯罪分子,不嚴(yán)懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則;不嚴(yán)懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴(yán)懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。
二、一審判決認(rèn)定事實不清,適用緩刑錯誤
該判決認(rèn)為,被告人季xx在共同犯罪中起的作用相對較小,因此對其適用緩刑。上述認(rèn)定,有悖于事實真相。
案發(fā)時,被告人季xx首先從車中拿出砍xxx,并遞給張xx一把,進(jìn)而招呼其孟xx、孫xx等人“上”?梢,在整個共同犯罪過程中季xx起到組織、領(lǐng)導(dǎo)的帶頭作用,是共同犯罪中的核心人物!尤為重要的是,在案發(fā)過程中,是季xx首先揮xxx將申請人以及另一受害人乜xx砍傷;是季xx用砍xxx將申請按倒在啤酒桶上,由張xx把申請人砍成了重傷。因此,季xx在共同犯罪中,不僅是組織、領(lǐng)導(dǎo)者,而且是積極參與、具體實施者。
對于本案的兩名被告人不應(yīng)有主從之分,均應(yīng)予以嚴(yán)懲。對被告人季適用緩刑更加錯誤。
三、被告人張xx、季xx當(dāng)庭翻供,不應(yīng)認(rèn)定認(rèn)罪態(tài)度較好,依法應(yīng)予嚴(yán)懲。
案發(fā)后,二被告人毫無悔罪之意,潛逃兩年有余,并且相互串供,拒不認(rèn)罪。甚至于開庭時二人還心懷僥幸,回避主要犯罪事實,拒不承認(rèn)主要犯罪情節(jié)。被告人張xx當(dāng)庭否認(rèn)是他將申請人頭部砍傷;季xx甚至拒不承認(rèn)自己砍傷申請人的事實。
二被告對主要犯罪情節(jié)百般抵賴拒不認(rèn)罪,一審對二人“認(rèn)罪態(tài)度較好”的'認(rèn)定,顯屬錯誤。
四、二被告拒不賠償申請人經(jīng)濟(jì)損失,依法應(yīng)予嚴(yán)懲
截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,不僅沒有看望過受害人,就是在法庭主持的調(diào)解過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。二人向法院遞交的5萬及2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認(rèn)罪,裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼,意圖達(dá)到“花錢買刑”的真實目的。
二被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的,人身及精神損害。僅能用貨幣衡量的直接損失就已高達(dá)66萬余元。但是二被告及其家屬置申請人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鉆法律空子。他們向法院繳納的7萬元錢,相對由申請人所遭受的損失,真可以說是杯水車薪。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!
綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當(dāng)。特申請貴院提起抗訴。
此致
xx人民檢察院
申請人:
申請日期:
抗訴申請書12
申請人:xxx
住xxx
申請人因不服湖南省常德市武陵區(qū)人民法院(20xx)武刑初字第193號刑事附帶民事判決,根據(jù)《中華人民共和國訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出訴訟。理由如下:
一、一審法院認(rèn)定事實不清。一審法院夜查明:“潘信與表哥盧儀發(fā)因瑣事發(fā)生激烈爭吵,當(dāng)走到新世紀(jì)商務(wù)酒店門口時,被告人陽濤出面勸阻,盧儀發(fā)不聽勸阻并與被告人陽濤發(fā)生爭吵和大都,在大都過程中被告人陽濤拿出隨身攜帶的一把折疊式跳刀將被害人盧儀發(fā)刺倒在地。”這與客觀事實不符。首先,被害人盧儀發(fā)雖與潘信潘信發(fā)生爭吵,但沒有證據(jù)證明爭吵“激烈”。其次,被告人陽濤并不是出面勸阻,而是幫潘信與被害人盧儀發(fā)爭吵并持刀殺人,雖經(jīng)旁人拉勸,但其掙脫后,連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,最后致盧儀發(fā)不治死亡。被告人陽濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強(qiáng)調(diào)是由于被害人盧儀發(fā)“擠我的脖子”,而庭審中所有證據(jù)都沒能證實這一情節(jié)。所以,被告人盧儀發(fā)陽濤雖然主動到公安機(jī)關(guān)投案,但沒能如實交待自己的犯罪事實,不應(yīng)認(rèn)定為自首。
二、一審法院審理程序不當(dāng)。本案中,公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)6:監(jiān)控錄像。這一證據(jù)能夠證明案件的基本事實,但一審法院卻不在庭審中播放,不播放有怎能質(zhì)證?
三、一審法院對被告人陽濤量刑畸輕!吨腥A人民共和國刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。被告人陽濤在與被害人盧儀發(fā)毫無糾紛的情況下,為幫助與被害人盧儀發(fā)發(fā)生爭吵的朋友潘信,即持刀連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,其手段之殘忍、行為之惡劣實屬罕見。刺傷被害人后不實施救助,逃之夭夭。為逃避打擊到公安機(jī)關(guān)投案卻不如實交待自己的犯罪事實。
四、被告人陽濤拒不賠償經(jīng)濟(jì)損失,應(yīng)予嚴(yán)懲。截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,在被害人被搶救的過程中,不僅沒出一分錢的搶救費(fèi)用,就是在法庭主持的`調(diào)節(jié)過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的痛苦。這是不能用貨幣來衡量的。但是被告及其家屬置申請人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鉆法律孔子。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當(dāng)。特申請貴院提起訴訟。
此致
武陵區(qū)檢察院
申請人:
抗訴申請書13
申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個體醫(yī)師,住織xx,系ss人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王正坤之妻。電話:180ssss5320.
被申請人(原一審原告、二審被上訴人、再審被申請人)張xx,男,1959年2月17日生,漢族,農(nóng)民,住xx.
因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當(dāng)糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請再審。20xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉相英的再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果,F(xiàn)依法向貴州省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:
一、請求貴州省人民檢察院依法對貴州省高級人民法院提起抗訴。
二、此后,請求貴州省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。
事實和理由:
xxxxx
綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認(rèn)定事實上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的'有關(guān)規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。
此致貴州省人民檢察院
申請人: 劉xx
二○XX年六月十九日
抗訴申請書14
申請人:劉xx,女,1958年10月1日生,漢族,個體醫(yī)師,住織xx,系ss人民法院(1995)織民初字第899號民事判決中被告王x坤之妻。電話:180xxxx5320。
被申請人(原一審原告、二審被上訴人、再審被申請人)張xx,男,1959年2月17日生,漢族,農(nóng)民,住xx!
因申請人與被申請人房屋確權(quán)、房屋典當(dāng)糾紛一案,不服織金縣人民法院(1995)織民初字第899號民事判決;不服織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;不服畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)畢民終字第650號民事判決,于20xx年12月18日向畢節(jié)地區(qū)中級人民法院申請再審。20xx年12月5日,畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號《民事判決書》駁回了申請人劉x英的'再審請求。申請人不服該判決,于20xx年3月向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提起再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院于20xx年3月30日作出了織檢民行立字(20xx)第1號《民事行政檢察立案決定書》,至今未果。現(xiàn)依法向貴x省人民檢察院提起再審抗訴申請,請求事項如下:
一、請求貴x省人民檢察院依法對貴x省高級人民法院提起抗訴。
二、此后,請求貴x省高級人民法院依法撤銷畢節(jié)地區(qū)中級人民法院(20xx)黔畢民再終字第19號民事判決;(20xx)畢民終字第650號民事判決;織金縣人民法院(20xx)織民初字第529號民事判決;(1995)織民初字第899號民事判決,提審或指定再審該案,支持申請人的申訴請求。
事實和理由:
綜上所述,由于一、二審、再審判決不論在認(rèn)定事實上還是審判程序上均存在錯誤,且拒不糾正,申請人深感不公,于20xx年3月根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第187條第二款、《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的有關(guān)規(guī)定,向畢節(jié)地區(qū)檢察分院提出再審抗訴申請,畢節(jié)地區(qū)檢察分院將此案交由織金縣人民檢察院辦理,織金縣人民檢察院受理后決定立案審查,至今未果,故特請求貴院對本案予以抗訴。
此致
貴x省人民檢察院
申請人:劉xx
20xx年x月x日
抗訴申請書15
申請人(一審原告、二審上訴人)xxx女,1957年10月7日出生,漢族,原重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)教師,住南岸區(qū)四公里xx學(xué)院教師宿舍xx棟xx號。
被申請人(一審被告、二審被上訴人)重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)校,住所地南岸區(qū)四公里廣黔路75號。
法定代表人xxx,該校校長。
申請事項
敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。
申請理由
一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對一個眾所周知的事實進(jìn)行證明,違反了法律規(guī)定。
申請人認(rèn)為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。
誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。
原審判決認(rèn)為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。
其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學(xué)校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負(fù)返還該辦公用品的義務(wù)。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認(rèn)知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認(rèn)為學(xué)校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的事實,根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當(dāng)事人另行舉證證明。
其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學(xué)管理工作。
被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的.所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而,也可以說學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。
二、申請人主張的是特定物的所有權(quán),原判并未證明附著了教案的教案本的所有權(quán)仍屬被申請人所有,即主張被申請人不應(yīng)歸還是錯誤的
本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當(dāng)申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導(dǎo)致了文不對題的判決結(jié)果。
需要特點(diǎn)指出的是,申請人請求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學(xué)校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應(yīng)該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實現(xiàn)學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學(xué)校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認(rèn)為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。
三、原判認(rèn)定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯誤,而且系越權(quán)行為,應(yīng)依法糾正
本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護(hù),且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點(diǎn)錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。
從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認(rèn)的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟(jì),設(shè)置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應(yīng)予撤銷。
綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。
此致
重慶市人民檢察院第一分院
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